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臺灣博碩士論文加值系統

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研究生:孫瑋澤
研究生(外文):Wei-Ze Sun
論文名稱:證券交易法上非常規交易罪之研究-兼論商業判斷原則之議題
論文名稱(外文):A Study on Non-arm's Length Transaction Crime in Taiwan's Securities and Exchange Act – With Issues of the Business Judgment Rule
指導教授:廖大穎廖大穎引用關係
指導教授(外文):Ta-Ying Liaow
口試委員:葉新民陳俊偉廖崇宏
口試委員(外文):Hsin-Min YehChun-Wei ChenChong-Hong Liaow
口試日期:2019-05-30
學位類別:碩士
校院名稱:國立中興大學
系所名稱:法律學系碩士班
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2019
畢業學年度:107
語文別:中文
論文頁數:157
中文關鍵詞:非常規交易不利益交易違法性商業判斷原則公司法第369 條之4
外文關鍵詞:arm‘s length transactiondetriment transactionsillegalityBusiness Judgment RuleArticle 369-4 of the Company Act
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證券交易法第171 條第1 項第2 款(或稱非常規交易罪)為預防公司董
事、監察人、經理人或受僱人將掏空公司資產。自西元2000 年增訂以
來,在構成要件上即形成諸多爭議,無論在不合營業常規、不利益交
易、重大損害等明文要件,乃至於不法意圖等均多有爭論。而不僅構成
要件本身之爭議,亦與公司法第369 條之4,有產生法律秩序衝突之可
能,而產生民事上無法律責任,卻須負擔刑事責任之不合理情形。本文
透過中文文獻重新回顧構成要件爭議及本罪存廢之研究,亦另從違法
性、商業判斷原則等不同的角度再度審視非常規交易罪,希冀其在解釋
上更加完備。
簡 目
第一章 緒 論 1
第一節 研究動機 1
第二節 研究範圍與限制 4
第三節 研究方法與步驟 5
第四節 文獻回顧 6
第五節 研究架構 21
第二章 證券交易法上非常規交易入罪化與公司法上非常規交易附條件式合法化之立法問題 23
第一節 證券交易法第171條第1項第2款將非常規交易入罪化之立法 23
第二節 公司法第369條之4將非常規交易附條件式合法化之立法 25
第三節 小結 30
第三章 非常規交易罪之構成要件 33
第一節 保護法益 34
第二節 構成要件之爭議 40
第三節 本罪之危險犯性質 58
第四節 本罪所面臨之法律明確性問題 65
第五節 本罪保留之必要性 70
第六節 小結 74
第四章 非常規交易罪之違法性 77
第一節 刑法違法性 77
第二節 違法性之舉證責任 88
第三節 本罪與開放性構成要件 94
第四節 本罪違法性之觀察 98
第五節 阻卻違法之探討 103
第六節 本罪違法性之舉證責任 105
第七節 小結 106
第五章 非常規交易罪之違法性與商業判斷原則 109
第一節 意義 110
第二節 起源與沿革 112
第三節 商業判斷原則概念之基礎 113
第四節 目的 115
第五節 要件 117
第六節 法律效果 132
第七節 前構成要件行為之探討 134
第八節 商業判斷原則與本罪違法性之運用 134
第九節 小結 143
第六章 結論與建議 145
第一節 結論 145
第二節 建議 148
參考文獻 151
參考文獻
(順序依作者姓名遞增)
一、專書
1.Karl Larenz,陳愛娥譯,法學方法論,初版8刷,五南圖書出版股份有限公司,2010年10月。
2.王兆鵬,刑事訴訟講義,2版第1刷,元照出版有限公司,2006年9月。
3.余振華,刑法違法性理論,2版1刷,余振華出版、瑞興圖書股份有限公司總經銷,2010年9月。
4.吳光明,證券交易法論,增訂12版1刷,2013年9月,三民書局股份有限公司。
5.李開遠,證券交易法理論與實務,初版,五南圖書出版股份有限公司,2011年9月。
6.林山田,刑法通論(上冊) ,增訂8版2刷,臺大法學院圖書館經銷,2003年11月。
7.林東茂,危險犯與經濟刑法,初版3刷,五南圖書出版股份有限公司,2002年11月。
8.林鈺雄,刑事訴訟法(上),7版1刷,林鈺雄出版、元照出版有限公司總經銷,2013年9月。
9.林鈺雄,新刑法總則,4版1刷,林鈺雄出版、元照出版有限公司總經銷,2014年9月。
10.姚志明,證券交易法導讀,初版1刷,三民書局股份有限公司,2008年9月。
11.施茂林、陳錦隆、蘇怡慈、邵慶平、林志潔、陳運財、洪秀芬、廖大穎、陳啟垂、蔡昌憲、溫祖德等11人合著,商業判斷原則與企業經營責任,初版,新學林出版公司,2011年12月。
12.施茂林編著,證券交易法律風險探測,1版2刷,五南圖書出版股份有限公司,2018年3月。
13.許恒達,法益保護與行為刑法,初版第2刷,元照出版有限公司2017年1月。
14.陳峰富,關係企業與證券交易,初版1刷,五南圖書出版股份有限公司,2005年5月。
15.黃東熊、吳景芳,刑事訴訟法論,修訂4版1刷,三民書局股份有限公司,2001年10月。
16.黃東熊、吳景芳,刑事訴訟法論,修訂4版1刷,三民書局股份有限公司,2001年10月。
17.黃朝義,刑事訴訟法,初版,一品文化出版社,2006年09月。
18.廖大穎,公司制度與企業組織設計之法理,1版1刷,新學林出版股份有限公司,2009年1月。
19.廖大穎,公司法原論,增訂5版,三民書局股份有限公司出版,2009年9月。
20.廖大穎,證券交易法導論,修訂3版1刷,三民書局股份有限公司,2008年1月。
21.劉連煜,現代公司法,增訂13版,新學林出版股份有限公司,2018年9月。
22.賴英照,股市遊戲規則-最新證券交易法解析,再版2刷,賴英照出版、元照總經銷,2011年2月。
二、期刊論文
1.王正嘉,從經濟刑法觀點看特別背信罪,台灣法學雜誌,第273期,2015年6月,頁25-32。
2.王志誠,不合營業常規交易之判定標準與類型,政大法學評論,第66期,2001年06月,頁163-207。
3.王志誠,非常規交易法則之實務發展,財稅研究,第40卷第1期,2008年1月,頁20-39。
4.王志誠,操縱市場行為「開放性構成要件」之認定:以「連續」、「高價」、「低價」及「交易活絡」等概念為中心,台灣法學雜誌,第337期,2018年2月,頁66-74。
5.王昭武,法秩序統一性視野下違法判斷的相對性,中外法學,第157期,2015年02月,頁170-197。
6.王皇玉,論危險犯,月旦法學雜誌,第159期,2008年8月,頁235-244。
7.王容溥,法秩序一致性與可罰性的違法性,東吳法律學報,第20卷第2期,2008年10月,頁71-96。
8.江俊彥,從法益理論檢視證券詐欺罪的性質與要件-兼評高雄高分院100年度金上更(一)字第1號判決,法令月刊,第64卷第9期,2013年9月,頁28-54。
9.吳巡龍,舉證責任與法院依職權調查證據,檢察新論第12期,2012年07月,頁177-191。
10.吳景欽,從開放性構成要件的認定談國民法官參與經濟犯罪審判之難度,台灣法學雜誌,第337期,2018年2月,頁55-65。
11.吳耀宗,論德國強制罪可非難性條款之判斷範圍,中央警察大學法學論集,第3期,1998年3月,頁311-334。
12.李維心,從實務觀點談商業判斷法則之引進,中原財經法學,第22期,2009年6月,頁129-211。
13.李禮仲,美國公司法上「經營判斷原則」之法律效果與判,民事法學新思維之開展─劉春堂教授六秩華誕祝壽論文集,2008年05月,頁177-207。
14.周振鋒,論商業判斷法則於我國刑事案件之運用,法令月刊,第68卷第12期,2017年12月,頁73-105。
15.周漾沂,從實質法概念重新定義法益:以法主體性論述為基礎,臺大法學論叢,第41卷第3期,2012年9月,頁981-1053。
16.林志潔,論證券交易法第171條1項2款非常規交易罪,月旦法學雜誌,第195期,2011年7月,頁79-100。
17.林孟皇,內線交易重大消息的明確性與實際知悉-二0一0年新修正內線交易構成要件的解析,月旦法學雜誌,第184期,頁141-156。
18.林東茂,危險犯的法律性質,臺大法學論叢,第24卷第1期,1994年6月,頁267-304。
19.林東茂,經濟刑法導論,東海法學研究,第9期,1995年9月,頁177-206。
20.林書楷,資本市場刑法-以內線交易及操縱市場罪為中心,月旦財經法雜誌,第23期,2010年12月,頁53-76。
21.邵慶平,商業判斷原則的角色與適用-聯電案的延伸思考,科技法學評論,第8卷第1期,2011年,頁103-139。
22.洪秀芬,公司法「關係企業」章之研究,朝陽學報,第3期,1998年9月,頁21-35。
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27.許宗力,論法律明確性之審查:從司法院大法官相關解釋談起,臺大法學論叢,第41卷第4期,2012年12月,頁1685-1742。
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29.郭大維,非常規交易與假交易,月旦法學教室,第133期,2013年11月,頁24-26。
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31.陳志龍,開放性構成要件理論─探討構成要件與違法性之關係,國立臺灣大學法學論叢第21卷,第1期,1991年12月,頁141-169。
32.陳錦隆,美國法上「商業判斷原則」之概說,載商業判斷原則與企業經營責任,1版1刷,新學林出版股份有限公司,2011年12月,頁25-71。
33.單麗玟,抽象危險犯的必要審查,月旦法學雜誌,第238期,2015年3月,頁172-198。
34.廖大穎,論公司與董事間之非常規交易與利益衝突-淺釋日本商法第二百六十五條的規定,月旦法學雜誌,第54期,1999年11月,頁136-145。
35.廖大穎,關係企業之法規範與公司治理,中正財經法學,第6卷,2013年1月,頁1-63。
36.廖大穎,鑑識會計與財經犯罪的訴訟支援-論證交法第155條第1項意圖抬高或壓低市場交易價格等的不法要件,朝陽商管評論,特刊,2012年5月,頁49-74。
37.廖大穎、林志潔,「商業判斷原則」與董事刑事責任之阻卻──台北地院九十六年度重訴字第一一五號刑事判決,月旦法學雜誌,第183期,2010年08月,頁223-242。
38.廖元豪,適用上違憲與合憲性解釋,月旦法學教室,第143期,2014年9月,頁6-8。
39.劉連煜,公司利益輸送之法律防制,月旦法學雜誌第49期,元照出版公司,1999年06月,頁90-109。
40.劉連煜,掏空公司資產之法律責任,月旦法學教室,第56期,2007年6月,頁83-96。
41.劉連煜,董事責任與經營判斷法則,月旦民商法雜誌,第17期,2007年9月,頁178-196。
42.蔡昌憲、溫祖德,論商業判斷原則於背信罪之適用妥當性,月旦法學雜誌,第195期,2011年8月,頁176-203。
43.鄭逸哲,「刑法最後手段性-刑法謙抑性格」安在哉?-評析臺灣高等法院九十五年度上易字第一七三七號刑事,月旦裁判時報,第13期,2012年2月,頁96-104。
44.戴志傑,公司法上「經營判斷法則」之研究,月旦法學雜誌,第106期,2004年3月,頁157-176。
45.謝煜偉,論金融機構特別背信罪,臺大法學論叢,第45卷第4期,2016年12月,頁2031-2092。
三、學位論文
1.王妙華,刑事案件舉證責任轉換之研究-以特別背信罪及內線交易之抗辯事由為檢討適例,國立政治大學法律學研究所碩士論文,2015年7月。
2.林翔緯,掏空公司資產行為刑事責任之研究,國立臺北大學法律系碩士論文,2017年1月。
3.徐榮田,論關係企業不合營業常規經營之法律制約,國立成功大學法律學研究所碩士論文,2006年7月。
4.黃孟珊,經營判斷法則對刑事背信罪認定影響之研究,國立中正大學會計資訊與法律數位學習碩士在職專班碩士論文,2013年1月。
5.潘彥州,證券交易法第一百七十一條第一項第二款非常規交易犯罪之研究,臺灣大學法律研究所,2006年7月。
6.黎秋玫,商業判斷法則之研究,國立交通大學管理學院碩士在職專班科技法律組碩士論文,2009年6月。
7.謝敏中,證券交易法第171條第1項第2款非常規交易罪類型化之研究,國立中正大學會計資訊與法律數位學習碩士在職專班碩士論文,2017年6月。
8.謝憲杰,證券交易法中非常規交易規範制度之研究-以證券交易法第171條第1項第2款之探討為中心,國防管理學院法律研究所,2006年。
四、相關判決
【與證券交易法第171條第1項第2款及商業判斷原則相關判決】
1.臺灣臺北地方法院96年度重訴字第115號刑事判決。
2.臺灣高等法院臺中分院104年度重金上更(二)字第11號刑事判決。
3.臺灣高等法院105年度金上訴字第32號刑事判決。
【與證券交易法第171條第1項第2款構成要件相關判決】
4.最高法院98年台上字第6782號刑事判決。
5.最高法院99年台上字第6731號刑事判決。
6.最高法院100年台上字第3285號刑事判決。
7.最高法院100年台上字第3945號刑事判決。
8.最高法院102年台上字第1353號刑事判決。
9.最高法院104年台上字第1365號刑事判決。
10.最高法院104年台上字第1614號刑事判決。
11.最高法院105年台上字第2368號刑事判決。
12.最高法院105年台上字第2728號刑事判決。
【商業判斷原則相關判決】
13.臺灣臺北地方法院93年度重訴字第144號民事判決。
14.臺灣臺北地方法院96年度訴字第2105號民事判決。
15.臺灣桃園地方法院94年度金重訴字第1號刑事判決。
16.臺灣高等法院高雄分院95年度金上重訴字第1號刑事判決。
17.臺灣屏東地方法院96年度易字第562號刑事判決。
18.臺灣屏東地方法院96年度易字第1137號刑事判決。
五、網路資源
1.法源法律網http://www.lawbank.com.tw
2.全國法規資料庫http://law.moj.gov.tw
3.司法院法學資料檢索系統http://jirs.judicial.gov.tw/FJUD
4.臺灣博碩士論文知識加值系統https://ndltd.ncl.edu.tw/cgi-bin/gs32/gsweb.cgi/login?o=dwebmge
5.財團法人會計研究發展基金會http://www.ardf.org.tw/eas2.html
6.立法院法律系統https://lis.ly.gov.tw/lglawc/lglawkm
7.Westlaw 法律全文資料庫https://1.next.westlaw.com/Search/Home.html?transitionType=Default&contextData=%28sc.Default%29
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