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研究生:劉正偉
研究生(外文):Terry
論文名稱:台商赴大陸設廠相關法律問題之研究-以高科技公司為例
論文名稱(外文):Legal Research on Investment by Taiwanese Enterprises in the People's Republic of China - A Case Study on Hi-Tech Industry
指導教授:張耿銘張耿銘引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:中國文化大學
系所名稱:法律學研究所碩士在職專班
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2008
畢業學年度:96
語文別:中文
論文頁數:151
中文關鍵詞:台商兩岸中國大陸境外公司設廠中外合資高科技智慧財產專利商標營業秘密租賃違約金侵占仲裁
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不可否認的,台商赴大陸投資所生之問題層出不窮,許多台商興致勃勃地進入大陸,但敗興而歸者卻也比比皆是,歸納其原因則不外乎是對大陸投資相關問題及法律風險之控管太過大意所致。因為台商總是會習慣地將整套台灣經驗複製運用在大陸,而未根據大陸不同之政經環境及法律制度為適當之調整。從另一方面看,即使是成功達陣之台商,也常無法精確的掌握大陸法律(規),每到事情發生時才驚覺怎麼會有這樣的規定,其實這就是兩岸經過數十年在政治、社會、文化教育等重大分歧所致,而部份台商仍用其在台灣執行業務或管理多年累積之法律知識及思考邏輯去應用或解讀大陸的法律。
筆者目前正服務於台灣高科技公司的法務部門,由於從大學時期到研究所階段,對大陸法律有了粗淺的研究,因此有幸能協助處理公司在大陸蘇州及深圳廠的法律問題,並提出法律見解及風險評估,供公司核決階層或該案件對應窗口為參酌。故本文擬以高科技公司為例來說明台商赴大陸投資設廠之相關法律問題,從境外第三地公司之設立、近入大陸的模式及法律風險、大陸對高科技公司的優惠措施及保護、高科技公司最重視的智慧財產權相關問題、到最後爭端之解決。
第一章 前言 1
第一節 研究動機與目的 1
第二節 研究範圍與方法 2
第三節 預期結果與研究限制 3
第四節 名詞界定及條文引用 3

第二章 台商赴大陸設廠之第三地境外公司設立法律分析 5
第一節 第三地境外公司設立之目的 5
第二節 第三地境外公司之優缺點比較 6
第三節 第三地境外公司設立之相關問題探討 10
第一項 大陸新稅法對第三地境外公司運作之影響 10
第二項 第三地境外公司之基本操作模式 13
第三項 第三地境外公司OBU之運用 14
第四項 客戶或供應商以第三地境外公司交易時應以母公司為擔保付款15

第三章 台商高科技公司在大陸設廠之法律規範分析16
第一節 高科技進入大陸可能之形式-以三資企業探討為中心 16
第二節 中外合資、中外合作及外商獨資之優缺點比較 19
第三節 中外合作(資)章程及合同所出現之法律問題及風險 22
第一項 合營各方之出資及生產規模評估 23
第二項 合營公司之設立 24
第三項 技術轉讓 25
第四項 董事會之設立 26
第五項 小結 27

第四章 大陸對台商高科技之保護及優惠措施 28
第一節 《2006年產業指導目錄 29
第二節 台商之保護及優惠–以《台灣同胞投資保護法》為中心30
第一項 《台灣同胞投資保護法》概述 31
第二項 《台灣同胞投資保護法》適用對象 31
第三項 《台灣同胞投資保護法》中對台商保障及優惠之原則性規定 33
第四項 大陸對一般外商之保護與優惠 34
第五項 台商與其他外商保護與優惠之比較 35
第三節 與高科技保護及優惠相關之法規 39
第一項 《高新技術企業認定管理辦法》39
第二項 財政部/國家稅務總局《關於企業所得稅若干優惠政策的通知》42
第三項 國務院《關於經濟特區和上海浦東新區新設立高新技術企業實行過渡
性稅收優惠的通知》44
第四項 外經貿部、科技部《關於推動高新技術產品出口的指導性意見》45
第五項 科技部/國家發展改革委/國土資源部/建設部《關於印發促進國家高新
技術產業開發區進一步發展,增強自主,創新能力的若干意見的通知》46
第六項 海關總署、外經貿部《關於支持高新技術產業發展若干問題的通知》48
第七項 科技部《關於國家高新技術產業開發區管理體制改革與創新的干意見》51

第五章 台商高科技公司之智慧財產權保障問題 55
第一節 專利 55
第一項 專利權取得之要件 55
第二項 專利權之種類 58
第三項 職務發明創造之規定 59
第四項 專利權人之權利 59
第五項 專利權之保護方式 61
第六項 專利權之限制 65
第七項 兩岸專利權所存在之主要差異 66
第二節 商標 67
第一項 商標權取得之要件 67
第二項 商標權之種類 70
第三項 商標權之範圍 71
第四項 商標權之保護方式 72
第五項 商標權之限制 76
第六項 兩岸商標權所存在之主要差異 77
第三節 營業秘密 78
第一項 大陸對於商業秘密之認定 79
第二項 大陸侵害商業秘密之類型 81
第三項 大陸商業秘密保護方式 81
第四項 大陸商業秘密保障-保密費支付之必要性 84
第五項 兩岸營業秘密所存在之重要差異 87
第四節 大陸之特殊智慧財產權保護方式-行政查處 88
第一項 行政查處之定義 89
第二項 行政查處之流程 89
第三項 行政查處之優缺點 92

第六章 台商高科技公司面對之兩岸重大差異法律問題 94
第一節 土地取得-租賃許可證之問題 94
第一項 大陸對於租賃登記之規定及分析 94
第二項 大陸未為租賃登記對租賃合同之影響 99
第三項 兩岸租賃登記之比較 100
第四項 小結及建議 101
第二節 違約金可請求法院增加之問題 102
第一項 大陸對於違約金之規定及分析 102
第二項 大陸違約金之司法干預 103
第三項 兩岸違約金規定之比較 104
第四項 小結及建議 105
第三節 員工侵占及竊盜之特殊認定問題 105
第一項 大陸職務侵占罪及盜竊罪規定及分析 106
第二項 大陸職務侵占罪及盜竊罪中數額之認定 107
第三項 大陸職務侵占罪與一般侵占之主要差別-拒不退還 108
第四項 大陸對盜竊罪中多次盜竊之認定 109
第五項 兩岸侵占罪及盜竊罪之比較 110
第六項 小結及建議 111
第四節 從大陸民刑事相關問題探討其法律立法方向及思考邏輯 112

第七章 爭端解決機制 115
第一節 調解 115
第一項 調解之基本原則 115
第二項 調解之相關問題 116
第三項 調解之分類 118
第二節 訴訟 119
第一項 訴訟之基本原則 119
第二項 訴訟之相關問題 120
第三節 仲裁 124
第一項 仲裁之基本原則 124
第二項 台商在大陸提起仲裁之依據 125
第三項 仲裁之相關問題 126
第四項 仲裁委員會之差別 129
第四節 爭端解決機制之比較 131
第一項 仲裁與調解 131
第二項 仲裁與訴訟 132
第五節 如何正確地簽訂仲裁條款 134
第一項 仲裁條款最常見之問題 134
第二項 大陸仲裁機構仲裁示範條款 135

第八章 結論及建議 136
(一)專書(按作者姓氏筆劃排列)
1.王利明,《合同法研究》第二卷,北京,中國人民大學出版社,2003年1
月。
2.江鎮華,實用專利教程,北京,知識產權出版社,2006年4月。
3.杜文娟,知識產權保護制度,北京,北京工業大學出版社,2003年8月。
4.李彥章、須一平、魏啟學,中國商標註冊與保護,北京,知識產權出版社、
2004年1月。
5.何茂春,對外貿易法比較研究-兼論入世後外貿體制的全面改革,北京,中
國社會科學出版社,2000年7月。
6.林俊益,大陸地區仲裁制度之研究,台北,保成出版社,1997年6月。
7.黃立,民法債篇總論,台北,元照出版公司,2001年3月。
8.唐海洲,嚴元富,最新房屋拆遷、買賣、租賃法律實務指南,北京,中國物
價出版社,2001年9月。
9.趙秉志,新刑法教程,北京,中國人民大學出版社,1997年7月。
10.趙家傳、楊守信,房地產法學,北京,中國法制出版社,2001年6月。
11.楊聰權,大陸科技事業投資指南,台北,宇信國際管理顧問(股)公司,
2002年2月。
12.劉明祥,財產罪比較研究,北京,中國政法大學出版社, 2001年5月。
13.劉志偉,侵占犯罪的理論與司法適用,北京,中國檢察出版社,2000年10
月。
14.劉景一,涉外仲裁實務與案例評析,北京,人民法院出版社,2001年7
月。
15.鄭正忠、朱一平、黃秋田,《法國民法》,台北,五南圖書出版有限公
司,2001年5月。
16.鄭正忠,兩岸司法制度之比較與評析,台北,五南圖書出版股份有限公
司,2002年5月。
17.譚啟平,專利制度研究,北京,法律出版社,2005年6月。
18.蘇慶、楊振山,仲裁法及配套規定新釋新解,北京,人民法院出版社,
1998年5月。

(二)期刊(按作者姓氏筆劃排列)
1.王煦棋,「大陸對於台商關聯企業之避稅查核」,兩岸經貿,第146期,
2004年2月。
2.王文杰,「大陸反不正當競爭法之研究」,大陸研究,第44卷第7期,
2001年7 月。
3.王泰銓、林宏儒,「台灣投資企業與外商投資企業在大陸投資地位之比較分
析(上)」,法令月刊,49卷12期, 1999年1月。
4.呂觀文,「入世後台商大陸投資架構規劃(上)」,實用月刊,第335期,
2002年11月。
5.李宜萍,「兩岸移轉訂價政策下,如何訂定全球優勢租稅規劃」,管理雜
誌,第358期, 2004年4月。
6.林宜男,「大陸智慧財產權法新修正之解析-以專利法為例」,政大法學評
論,第76期, 2003年12月。
7.林文義,「免稅天堂租稅規畫被完全封殺 中國新稅法「鎖喉術」」,財訊
月刊,第310期,2008年1月。
8.吳德豐、徐麗珍,「中國企業所得稅法變革與台商因應策略」,會計研究月
刊,第258期,2007年5月。
9.吳曜儼,「中國投資環境轉變對西進臺商的衝擊--勞動合同法與企業所得稅
法的影響」,臺灣工銀證券投顧月刊,第114期,2008年2月。
10.葉清宗,「境外公司 給貿易業新生命與新舞臺--聰明操作OBU」,貿易雜
誌,第183期,2006年9月。
11.吳典城,大陸專門性台商投資規範之經濟效益分析-兼論兩岸保護台商投
資的可行性方案,共黨問題研究,27卷7期,2001年7月。
12.耿筠、黃銘傑、蔡熙文,「我國專利除罪化後之侵權實務觀察」,智慧財
產權月刊,第102期,2007年6月。
13.張耿銘,「大陸的調解與仲裁有何不同?」,貿協商情周報,第88期,
2004年3月。
14.張耿銘,「臺商如何因應在大陸投資與貿易之紛爭」,紡織月刊,第71
期,2002年5月。
15.郭玫蘭,「台籍仲裁員陣容將擴張」,投資中國,第96期, 2002年2月。
16.陳斌,「大陸有關商標保護之法令介紹與取締商標侵權實務操作技巧
(下)」,智慧財產權管理季刊,第37期,2003年8月。
17.楊立新,「中國合同責任研究」,河南政法管理幹部學院學報,第1期,
2000年5月。
18.趙秉志、周加海,「侵占罪疑難實務問題」,刑事法學,2002年第3期,
2002年2月。
19.廖帥軍,「多次盜竊若干問題初探」,上海市政法管理幹部學院學報,第
15卷第1期, 2000年1月。
20.鄭厚勇,「對多次竊盜問題的探討」,咸寧師專學報,第 22卷第1期,
2002年2月。
21.韓世遠,「違約金的理論問題-以合同法第114條為中心的解釋論」,法學
研究,第4期, 2003年1月。
22.鐘奇江,「我國違約金責任制度探討」,湖南財經高等專科學校學報第21
卷,第3期, 2005年6月。

(三)學位論文(按作者姓氏筆劃排列)
1.呂芳榕,大陸台商投資租稅規劃及其運用方式之研究,中原大學會計學系碩
士論文, 2001年7月。
2.宋敏,TRIPS協議與我國知識產權行政保護,四川大學碩士學位論文,
2004年3月。
3.吳典城,大陸涉外企業法制之研究-以《台灣同胞投資保護法》為中心,國
立政治大學中山人文社會科學研究所碩士論文,2000年6月。
4.張磊,房屋租賃合同若干法律問題研究,中國政法大學碩士學位論文,
2000年6月。
5.陳銘聰,大陸房屋租賃法制之研究-兼論兩岸房屋租賃比較,東華大學財經
法律研究所碩士論文,2002年6月。
6.劉曉勇,溣知識產權的行政保護,華東政法學院法律碩士學位論文,2004
年5月。
7.劉勇,城市土地租賃制度研究,華中農業大學碩士學位論文,2003年5月。
8.鄭瑩,不動產物權登記的效力研究,鄭州大學碩士論文, 2004年5月。

(四)網路資料
1.http://www.mac.gov.tw,行政院大陸委員會。
2.http://www.ncl.edu,國家圖書館。
3.http://www.lawbank.com.tw/,法源法律網。
4.http://www.lawbase.com.cn/,中國法律資料網。
5.http://www.civillaw.com.cn/,中國民商法網。
6.http://www.chinalaw.gov.cn/,中國法制信息網。
7.http://www.iolaw.org.cn/,中國法學網。8.http://www.seftb.org/,海基會兩岸經貿網。
9.http://www.hitaichung.com.tw/,商協管理顧問股份有限公司。
10.http://www.tbweb.com.tw/,陸台雙橋大陸資訊網。
11. http://big5.mofcom.gov.cn/,中華人民共和國商務部。
12.http://www.epochtimes.com/,大紀元新聞網。
13.http://www.tipo.gov.tw/,經濟部智慧財產局。
14.http://www.cla.gov.tw/,行政院勞工委員會。
15.http://www.cticz.com.cn/,常州市技術創新網。
16.http://www.jzfgj.cn/,膠州市房產管理局。
17.http://hi.baidu.com/,百度空間。
18.http://www.bjac.org.cn/,北京仲裁委員會網站。
19.http://www.cietac.org.cn/,中國國際經濟貿易仲裁委員會。
20.http://www.vica.org.tw/,台灣投資中國受害者協會。
21.http://www.chinalaw.net/,國家法規數據庫。
22.http://www.law-lib.com,法律圖書館。
23.http://www.chinabiz.org.tw/,大陸台商經貿網。
24.http://www.most.gov.cn/,中華人民共和國科學技術部。
25.http://www.cofortune.com.cn/,中華人民共和國對外貿易經濟合作部。
26. http://www.lt-china.org/,中華投資商情網。
27. http://big5.ec.com.cn/,中國國際電子商務網。
28. http://www.51cus.com/,中國海關事務網。
29. http://www.sme.net.cn/,廈門經貿信息網。
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