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目次
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研究生:
陳愷閎
研究生(外文):
Chen,Kai-hong
論文名稱:
放火罪之研究-危險犯之迷思與突圍-
論文名稱(外文):
The Research Of Set Fire Offenses-To Breakthrough The Myth Of Dangerous Offense
指導教授:
陳友鋒
指導教授(外文):
Chen Yu-Feng
口試委員:
甘添貴
、
余振華
口試委員(外文):
Gan Tian-Gui
、
Yu Zhen-Hua
口試日期:
2012-06-29
學位類別:
碩士
校院名稱:
中國文化大學
系所名稱:
法律學系
學門:
法律學門
學類:
一般法律學類
論文種類:
學術論文
論文出版年:
2012
畢業學年度:
100
語文別:
中文
論文頁數:
189
中文關鍵詞:
放火
、
危險犯
、
行為犯
、
實害犯
、
公共危險
、
抽象危險
、
燒燬
、
具體危險
相關次數:
被引用:
5
點閱:1155
評分:
下載:275
書目收藏:2
本論文內分六章,茲摘要如后:
本論文的研究目的在於以「保護法益」目的出發,試圖以公共安全保護目的出發,統一規範刑法上之放火罪,研究的範圍以保護法益、放火罪及危險犯為主。法條為了保護法益存在,設定不同法條之目的應係為保護不同之法益。我國刑法公共危險罪章之放火罪,在客觀上係以同一放火燒燬行為,來達到不同罪名之構成要件。刑法第173、174、175條等有關放火之罪在客觀上均為相同之放火燒燬行為,是否能針對各條文客體之不同而產生不同之法益並設定不同之構成要件予以保護,成為本論文撰寫動機所在。
第二章主要在於相關立法例之觀察,首先從我國立法沿革介紹,溯及至唐律以尋求先人之智慧並期望能有值得參考之處,並且亦合於現代社會所使用,次將對歐陸法系各國以及介紹、觀察與比較,主要瀏覽現代社會下有關放火罪之相關條文,並得以擷取他家之長以補本國法之不足。於思考上則試圖判斷放火罪之法益,並找尋過往法條中存在之保護法益,進而對我國現行法作比較,了解不同時代背景下對於放火罪之觀感與保護法益。並藉由歸納各國之相關規定,比較我國法與外國法之差異所在,以他山之石為借鏡,以利我國現行之放火罪之參考或修正。
第三章則先介紹法益於學說上之分類方式,並且對於危險犯此種立於法益保護觀點之觀念做探討,具體危險犯之危險判斷,現行法將致生具體危險之要件取決於事後法官判斷,但在行為當時行為人若未認識具體危險之要件,反而將危險判斷後置化,似有違反罪刑明確性原則。而抽象危險犯並不如具體危險犯般明確設計抽象危險之概念,乃係將此抽象危險內建在行為之中,認為只要所為抽象危險犯之罪之構成要件後,行為即帶有抽象危險,且不得舉反證來推翻其行為無危險,此舉有可能造成無危險之行為也將處罰之疑慮。由於上述二概念皆不盡完備,因此本文認為應提出能合理解決二概念之方法,行為人在抽象危險犯之構成要件設計下,主觀上不須認識到抽象危險之存在,該要件已經內建在不法行為之中,並且必須在客觀上實際有危險發生,方得論行為人之罪。又具體危險犯之具體危險之設計,應該與刑法謙抑性思考有違,而應該刪除具體危險犯之設計,並將此致生具體危險之要件重新定義,或直接加以廢除,為較可行之方法。
另則對放火罪適用上之問題為研究。首先現行法將同一種行為區分成刑法第173、174、175條,此三條文之區別僅為客體上之不同,但行為人主觀上皆基於一個放火故意所為構成要件行為,然此三種不同的客體是否需要另外用三種不同之構成要件之罪來另行規範,又或者可以同一種構成要件規範即可,其他不同的客體則依社會評價是否具有特別保障,或是特別減輕之意義,另行制定加重或減輕之刑度即可。
次而針對燒燬要件先作學說上整理,燒燬之爭議可以區分為獨立燃燒說、全部燃燒說、重要部份開始燃燒說、一部毀損說與重要部份能喪失說等各說爭議。在危險犯的設計中又採取以行為結果來發動整個危險犯的機制,可能造成判斷上產生疑慮。
本文最後放火罪於解釋論上實有過於不合理之情狀,因此本文嘗試從立法論上作探討,從放火罪核心之公共安全法益做為起點,逐一檢驗現行放火罪之客觀構成要件,排除無益於公共安全法益保護之要件。因現行放火罪規定之不完備,最後在參考立法沿革及各國立法例之後,本文認放火罪之條文宜修訂為:「故意放火,致生損害於他人者,處…」。
第一章 緒論........................................................1
第一節 研究動機與目的.........................................1
第二節 研究範圍及順序.........................................3
第二章 放火罪之沿革與各國立法例....................................5
第一節 前言...................................................5
第二節 放火罪法制史上沿革.....................................6
第三節 各國立法例............................................20
第四節 本文立場. .............................................29
第三章 從保護法益目的解讀以危險犯立法之妥適性.....................35
第一節 前言. .................................................35
第二節 法益類型. .............................................36
第三節 法益存在與行為客體之區分..............................46
第四節 針對法益保護而設計之危險犯............................53
第五節 本文立場................................................89
第四章 現行放火罪適用上之問題.....................................93
第一節 前言..................................................93
第二節 放火罪保護法益本質思考................................95
第三節 放火罪之構成要件適用疑義.............................103
第四節 本文立場.............................................130
第五章 重新定義放火罪構成要件....................................133
第一節 前言.................................................133
第二節 將危險定義為構成要件之可行性.........................134
第三節 重新設計放火罪構成要件...............................152
第四節 本文立場.............................................171
第六章 結論......................................................177
一、書籍
1.川端 博 著,甘添貴 監譯、余振華 譯,刑法總論二十五講,元照,1999年11月。
2.方希輿,刑法分論,三民書局,1967年8月。
3.甘添貴,刑法各論(上),三民書局,2009年6月。
4.甘添貴,刑法各論(下),三民書局,2010年2月。
5.甘添貴,刑法總論講義,瑞興圖書,1992年9月。
6.甘添貴,體系刑法各論(第一卷),瑞興圖書,2001年9月。
7.余振華,刑法違法性理論,元照,2001年3月。
8.呂有文,刑法各論,自版,1992年5月。
9.周冶平,刑法各論,自版,1986年9月。
10.林山田,刑法各罪論(下),自版,2004年1月。
11.林山田,刑法通論(上),自版,2008年1月。
12.林山田,刑法通論(下),自版,2008年1月。
13.林山田、林東茂,犯罪學,三民書局,1999年8月。
14.林東茂,刑法綜覽,一品文化出版社,2004年9月。
15.林東茂,危險犯與經濟刑法,五南圖書,2002年11月。
16.林鈺雄,新刑法總則,元照,2009年9月。
17.俞承修,刑法分則釋義,三民書局,1956年5月。
18.柯耀程,刑法問題評釋,元照,2004年12月。
19.柯耀程,刑法構成要件解析,三民書局,2010年3月。
20.洪福增,刑法判解研究,漢林出版社,1983年7月。
21.孫嘉時,刑法分則(上冊),自版,1974年10月。
22.高金桂,利益衡量與刑法之判斷,元照,2003年2月。
23.張麗卿,刑法總則理論與運用,自版,2001年8月。
24.張麗卿,新刑法探索,元照,2006年8月。
25.梁恆昌,刑法各論,三民書局,1982年1月。
26.許玉秀,主觀與客觀之間,自版,1997年9月。
27.許澤天,刑總要論,元照,2009年2月。
28.陳子平,刑法總論,元照,2008年9月。
29.陳志龍,人性尊嚴與刑法體系入門,自版,1992年4月。
30.陳志龍,法益與刑事立法,自版,1997年12月。
31.陳煥生、劉秉鈞 著,刑法分則實用,一品文化出版社,2009年9月。
32.陳樸生,刑法各論,正中書局,1968年11月。
33.陳樸生,刑法專題研究,自版,1988年8月。
34.陳樸生,實用刑法,自版,1993年7月。
35.黃仲夫,刑法精義,元照,2011年6月。
36.黃榮堅,刑法問題與利益思考,元照,2001年4月。
37.黃榮堅,刑罰的極限,元照,2000年4月。
38.黃榮堅,基礎刑法學(下),元照,2003年5月。
39.黃榮堅,基礎刑法學(上),元照,2003年5月。
40.罪與刑-林山田教授六十歲生日祝賀論文集,五南圖書,1998年10月。
41.廖文煥,日本刑法上放火罪之研究,文武,1975年8月。
42.熊 琦,德國刑法問題研究,元照,2009年3月。
43.褚劍鴻,刑法分則釋論(下),台灣商務,2001年8月。
44.褚劍鴻,刑法分則釋論(上),台灣商務,2000年9月。
45.褚劍鴻,刑法總則論,自版,1998年7月。
46.蔡墩銘,中國刑法精義,漢林出版社,1993年。
47.蔡墩銘,刑法各論,三民書局,1992年9月。
48.蔡墩銘,刑法基本問題研究,漢苑出版社,1990年6月。
49.鄭玉波 總主編,蔡墩銘 主編,刑法分則論文選輯(上),五南圖書,1984年7月。
50.鄭昆山,環境刑法之基礎理論,五南圖書,1998年4月。
51.鄭逸哲,構成要件理論與構成要件適用,瑞興圖書,2004年9月。
52.韓忠謨(吳景芳增補),刑法各論,自版,2000年9月。
53.韓忠謨,刑法各論,三民總經銷,1968年3月。
54.蘇俊雄,刑法總論I,自版,1995年10月。
55.蘇俊雄,刑法總論II,自版,1998年12月。
二、博碩士學位論文
(一)博士論文
1.王榮聖,刑法上危險概念之研究-以「構成要件理論為中心」,輔仁大學法
律學系博士論文,2007年1月。
2.徐偉群,論妨害名譽罪的除罪化,台灣大學法律學研究所博士論文,2005年
7月。
3.蔡蕙芳,從危險理論論刑法第一百八十五條之三「不能安全駕駛」的處罰,
台灣大學法律研究所博士論文,2000年5月。
(二)碩士論文
4.王怡今,廢弛職務釀成災害罪之研究,輔仁大學法律學研究所碩士論文,1996年7月。
5.吳柏蒼,危險犯之研究,台北大學法學系碩士論文,2005年12月。
6.林裕凱,從危險犯論放火罪之可罰性基礎,台灣大學法律學研究所碩士論文,2005年6月。
7.徐慶衡,放火罪之研究─以保護法益為中心─,國立台北大學碩士論文,2003年7月。
8.高志明,刑法法益概念學說史初探─以德國學說為主,國立台北大學法學系碩士論文,2002年7月。
9.陳孟黎,從危險犯概念看我國環境刑法的現況與未來,台灣大學法律學研究所碩士論文,2003年6月。
10.曾炳憲,偽造犯罪之研究-以抽象危險犯進行統一規制之可行性評估,中國文化大學法律學院法律學研究所碩士論文,2010年6月。
11.鄭雲鵬,危險犯之研究,國立中興大學法律學研究所碩士論文,1990年6月。
12.謝財興,刑法危險概念之研究-以放火失火罪為例,政治大學法律學研究所碩士論文,1982年6月。
三、期刊專文
1.王皇玉,論危險犯,月旦法學雜誌,第159期,2008年8月。
2.李茂生,風險社會與規範的世界,月旦法學雜誌,第173期,2009年10月。
3.周冶平,危險概念概說,刑事法雜誌,第4卷,第4期,1960年11月。
4.周冶平,放火罪概說,刑事法雜誌,11卷3期, 1967年6月。
5.林山田,論刑法上之法益,刑事法雜誌,第22卷第2期,1978年4月。
6.林鈺雄,犯罪之基本類型,月旦法學教室,第4期,2003年2月。
7.林鈺雄,行為與行為理論,月旦法學教室,第7期,2003年5月。
8.洪福增,刑法第173條之所謂「人」及「住宅」之意義暨放火罪之罪數,刑事法雜誌,2卷第7期,1958年7月。
9.徐偉群,論遺棄故意與遺棄罪的立法作用,中原財經法學,第19期,2007年12月。
10.許玉秀,水污染防治法的制裁構造-環境犯罪構成要件的評析,收於氏著,主觀與客觀之間,自版,1997年9月。
11.許玉秀,刑法第一七三條放火罪─最高法院八十八年度台上字第六三七二號判決評釋,台灣本土法學雜誌,第10期,2000年5月。
12.許玉秀,無用的抽象具體危險犯,台灣本土法學雜誌,第8期,2000年3月。
13.許玉秀,罪刑法定原則的構成要件保障功能(上)─第十六次刑法修正檢討系列 (第一、二、二八至三一條),月旦法學雜誌,第123期,2005年8月。
14.陳友鋒,公務員圖利罪─變身為結果犯後之困境及其可能出路,華岡法粹,2010年
3月。
15.陳友鋒,危險的偽造犯,台灣本土法學雜誌,第90期,2007年1月。
16.陳友鋒,罪刑法定與法律變更之關聯─ 2006年刑總修正後之相關困境及其對策─,華岡法粹,第41期,2008年7月。
17.陳友鋒,罪的實體及犯罪成立要件,華岡法粹,第34期,2005年12月。
18.陳志龍,客觀歸責性,萬國法律,第104期,1999年4月。
19.陳樸生,抽象的危險犯與具體的危險犯(一),軍法專刊,第27卷,第12期,1981年12月。
20.陳樸生,保護法益之關連性與重層性,刑事法雜誌,第7卷4期,1963年8月。
21.黃惠婷,刑法第一七三條之放火罪,台灣本土法學雜誌,第41期,2002年12月。
22.黃榮堅,論危險故意-評最高法院九十三年度台上字第一一五五號及九十一年度台上字第六三六八號判決,月旦法學雜誌,第118期,2005 年3月。
23.廖正豪,論罪刑法定主義,刑事法雜誌,第22卷第4期,1978年8月。
24.蔡墩銘,犯罪行為之危險,刑法基本問題研究,漢苑出版社,1974年5月。
25.蔡墩銘,刑法上危險犯之研究(一),法學叢刊,第57期,1970年1月。
26.鄭逸哲,一切犯罪莫非結果犯,軍法專刊,第44卷,第10期,1998年10月。
27.鄭逸哲,刑法上有意義的行為,月旦法學教室,第4期,2003年2月。
28.鄭逸哲,對若干構成要件基本概念的重新省思,軍法專刊,第53卷,第1期,
2007年2月。
29.魏大喨,台灣高等法院88年度上易字第4856號判決補充理由-刑法第185之3酒後駕車不能安全駕駛之刑事責任,台灣本土法學雜誌,第8期,2000年3月。
四、工具書
1.上海大學法學院,張榮錚、劉勇強、金懋初 點校,大清律例,天津古籍出版社,1995年3月。
2.司法資料第四號,德國瑞士刑法,司法行政部,1964年4月。
3.周密,宋代刑法史,法律出版社,2002年4月。
4.徐久生、莊敬華譯,瑞士聯邦刑法典,中國方正出版社,2004年。
5.徐久生、莊敬華譯,德國刑法典,中國方正出版社,2004年。
6.張明楷譯,日本刑法典,法律出版社,2006年。
7.郭成偉 點校,大元通制條格,法律出版社,1999年
8.黃風,最新義大利刑法典,中國法政大學出版社,2007年1月。
9. 黃源盛,晚清民國刑法史料輯注(上),元照,2010年7月。
10.黃源盛,晚清民國刑法史料輯注(下),元照,2010年7月。
11.劉濤、柯良棟譯,新加坡刑法典,北京大學出版社,2008年1月。
12.蔡墩銘,德、日刑法典,五南圖書,1993年。
13.戴炎輝,唐律各論,三民,1965年3月。
14.懷效鋒 點校,大明律,遼瀋書社,1989年。
15.羅文波、馮凡英譯,加拿大刑事法典,北京大學出版社,2008年1月。
16.羅結珍,法國新刑法典,中國法制出版社,2005年5月。
五、網路資料部分
法源法律網,http://www.lawbank.com.tw/
貳、日文部分(依作者姓氏筆畫次序)
一、書籍
1.三原憲三,刑法各論,成文堂,2006年9月。
2.久保哲男,図說刑法各論,立花書房,平成17年2月。(2005年)
3.久禮田益喜,刑法學概說,厳松堂,昭和18年。(1943年)
4.大塚 仁,刑法要論,成文堂,昭和62年。(1987年)
5.大塚 仁,刑法概說各論,有斐閣,2005年第3版。
6.大塚 仁,註解刑法,青林書院新社,1988年11月。
7.山口 厚,刑法各論,弘文堂,平成18年9月。(2006年)
8.山口 厚,刑法總論,成文堂,2003年12月。
9.山口 厚,危險犯の研究,東京大學出版会,1982年9月。
10.山口 厚、井田 良、佐伯仁志,理論刑法學の最前線Ⅱ,岩波書店,2006年。
11.山中敬一,刑事法入門,成文堂,1994年。
12.川端 博,刑法各論講義,成文堂,平成19年7月。(2007年)
13.中山研一,口述刑法各論,成文堂,2007年2月
14.中山研一先生古稀祝賀論文集,第三卷,刑法の理論,成文堂,1997年2月。
15.中森喜彥,刑法各論,有斐閣,1996年。
16.內田文昭,刑法各論,青林書院,1997年。
17.木村龜二,刑法各論,有斐閣,1959年。
18.平川宗信,刑法各論,有斐閣,1995年。
19.平出 禾,刑法各論,酒井書局,1989年。
20.平野龍一,刑法概說,東京大學出版会,1977年。
21.田宮 裕、板倉 宏,刑法各論,北樹出版,2003年4月。
22.伊東研祐,法益概念史研究,成文堂,1984年6月。
23.吉田敏雄,刑法理論の基礎,成文堂,2005年7月。
24.西田典之,放火罪,收錄於「刑法理論の現代的展開─各論」,日本評論社,1996年6月。
25.町野 朔,犯罪各論の現在,有斐閣,1996年。
26.岡野光雄,刑法要說各論,成文堂,昭和60年。(1985年)
27.林 幹人,現代の经済犯罪-その法的規制の研究,弘文堂,1992年。
28.武田 誠,具體的公共危險─放火罪についてのー考察─,收錄於「刑法理論の探究─中 義勝先生古稀祝賀」,成文堂,1992年3月。
29.牧野英一,刑法各論(下卷),有斐閣,1951年。
30.牧野英一,刑法各論(上卷),有斐閣,1950年。
31.金 尚均,危險社會と刑法,成文堂,2001年1月。
32.香川達夫,刑法解釋學的基本問題,立花書房,昭和57年10月。(1982年)
33.香川達夫,刑法講義各論,成文堂,1996年第3版。
34.原田 保,刑法における超個人的法益の保護,成文堂,平成3年8月。(1991年)
35.宮本英脩,刑法大綱,弘文堂,1935年。
36.團藤重光,刑法綱要各論,創文社,1980年3月。
37.齋藤信治,刑法各論,有斐閣,2003年6月。
38.関 哲夫,危險犯としての放火罪の検討,收於西原春夫 編,危險犯と危險概念,成文堂,2005年11月。
二、期刊專文
1.大塚 仁,獨立燃燒說,ジュリスト第58號,有斐閣,1978年4月。
2.川端 博、曾根威彥,對談構成要件の現代課題,刊載於:現代刑事法-その理論と実務,現代法律出版,第6卷,第10號。
3.中山研一,放火罪における實行著手,判例時報,第1597號,判例時報社,1994年1月。
4.江口三角,公共危險の認識,ジュリスト第117號,有斐閣,1992年4月。
5.西田典之,放火罪,法學セミナー第479號,日本評論社,1994年4月。
6.林 陽一,現住建造物等放火罪における現住性,法學教室,第222號,有斐閣,1999年3月。
7.松生 建,危險犯における危險概念,刑法雜誌第33卷第2號。
8.前野育三,放火罪の既遂時期,ジュリスト第117號,有斐閣,1992年4月。
9.振津隆行,刑法における危險概念-危險概念の本質について,刑法雜誌第24卷第2號。
10.梅崎進哉,個人の保護と社會法益の構造,刑法雜誌,第35卷2號,有斐閣,1996年3月。
11.野村 稔,放火罪,刑法雜誌第34卷1號,有斐閣,1995年3月。
12.曾根威彥,刑法における危險をめぐる問題点,刑法雜誌第33卷第2號。
13.関 哲夫,多元的保護法益論の有效性と課題,刑法雜誌第38卷3號,有斐閣,1999年4月。
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10.
放火罪之研究-以保護法益為中心
11.
廢弛職務行為應刑性之研究
12.
每況愈下的不能安全駕駛罪立法-以一0二年修法後的不能安全駕駛罪為中心
13.
刑法危險概念的思考研究
14.
論適性犯
15.
不能安全駕駛罪之危險評價
1.
28. 鄭逸哲,對若干構成要件基本概念的重新省思,軍法專刊,第53卷,第1期,
2.
27. 鄭逸哲,刑法上有意義的行為,月旦法學教室,第4期,2003年2月。
3.
26. 鄭逸哲,一切犯罪莫非結果犯,軍法專刊,第44卷,第10期,1998年10月。
4.
25. 蔡墩銘,刑法上危險犯之研究(一),法學叢刊,第57期,1970年1月。
5.
23. 廖正豪,論罪刑法定主義,刑事法雜誌,第22卷第4期,1978年8月。
6.
24. 蔡墩銘,犯罪行為之危險,刑法基本問題研究,漢苑出版社,1974年5月。
7.
22. 黃榮堅,論危險故意-評最高法院九十三年度台上字第一一五五號及九十一年度台上字第六三六八號判決,月旦法學雜誌,第118期,2005 年3月。
8.
21. 黃惠婷,刑法第一七三條之放火罪,台灣本土法學雜誌,第41期,2002年12月。
9.
20. 陳樸生,保護法益之關連性與重層性,刑事法雜誌,第7卷4期,1963年8月。
10.
19. 陳樸生,抽象的危險犯與具體的危險犯(一),軍法專刊,第27卷,第12期,1981年12月。
11.
18. 陳志龍,客觀歸責性,萬國法律,第104期,1999年4月。
12.
16. 陳友鋒,罪刑法定與法律變更之關聯─ 2006年刑總修正後之相關困境及其對策─,華岡法粹,第41期,2008年7月。
13.
15. 陳友鋒,危險的偽造犯,台灣本土法學雜誌,第90期,2007年1月。
14.
11. 許玉秀,刑法第一七三條放火罪─最高法院八十八年度台上字第六三七二號判決評釋,台灣本土法學雜誌,第10期,2000年5月。
15.
12. 許玉秀,無用的抽象具體危險犯,台灣本土法學雜誌,第8期,2000年3月。
1.
危險犯之研究
2.
偽造犯罪之研究-以抽象危險犯進行統一規制之可行性評估-
3.
遺棄罪的新詮釋與再建構
4.
從危險犯論放火罪之可罰性基礎
5.
論危險犯與處罰前置之刑事立法
6.
偽證行為之罪質研究
7.
廢弛職務行為應刑性之研究
8.
擄人勒贖罪之要件再建構
9.
肇事逃逸行為之犯罪化依據─自「應罰性」角度出發
10.
刑法危險概念的思考研究
11.
論內亂行為之除罪化─以危懼共感之存否為核心 ─
12.
抽象危險犯之研究
13.
擄人勒贖罪構成要件之檢討
14.
偵查中羈押被告供述之證據能力研究
15.
毀棄損壞罪章之研究
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