臺灣博碩士論文加值系統

本文研究主旨係針對增訂民法第 753 條之 1 文義不明、適用上之疑義作出合理之

解釋,透過分析保證契約之性質、種類、成立及消滅,接著簡介本文主要討論之「法

人代表人職務保證契約」,定義為「法人之代表人因職務關係為法人作保證人」之保

證契約;以及說明修法前、後,實務及學說上對於此類保證契約是否曾有「對卸任後

所生之債務不負責」之見解。且就修法提案時保證契約是否應有期間上限(消滅期限)

之規定,提出想法。第四章則就個案中所生之問題,或修法未增訂、未詳細規定之部

分,加以分析作出本文之見解。此外,在人保、物保並存時,如何定分擔額,並見於

第四章。第五章則為結論,為整篇論文所提及之爭議作總結,並更進一步提出本文最

終之建議,以期能對保證契約相關之疑義加以解決。結論部分,關於本次增訂民法第

753 條之 1 文義不明之部分 ,歸納出修法增訂民法第 753 條之 1,法條內未提及有關

「規範主體」之適用範圍、「職務關係」為何,以及「任職期間」如何認定起迄點。

另關於本次增訂民法第 753 條之 1 有疏漏之處,本文認為請求權時效 15 年可考慮立

法縮短,溯及既往─未搭配增訂民法債編施行法,未來應增訂之,董監職務保證契約

之有效期間應有上限。

This thesis will introduce the new Civil Law code 753-1 which is amended at

May 26th 2010. Chapter one will introduce the content of this amendment. Second

Chapter constructs the concept and structure of “Surety”, and the most comment types

of Surety. In Chapter three, then, the thesis presents the main idea of juristic person’s

Statutory Representatives’ Surety. And with the background knowledge, Chapter four

delivers the issues of the amended Civil Law article: 753-1, and the problems

remained after the amendment. Last but not least, Chapter five concludes this thesis’s

issues and provides the solutions to issues.

目 次
第一章 序論 ........................................ 1
第一節 研究動機與問題之提出 .....................................1
第二節 研究架構與論文重點說明 ...................................4
第二章 保證契約 .................................... 7
第一節 保證契約之意義、性質、種類 ...............................7
第一項 保證契約之意義..........................................7
第二項 保證契約之性質..........................................9
第三項 保證契約之種類.........................................10
第二節 一般保證契約之成立、效力 .................................11
第一項 成立 ...................................................11
第二項 效力 ...................................................12
第一款 保證人與債權人之權利義務 .............................12
第二款 保證人與主債務人之權利義務 ...........................19
第三節 保證契約之消滅 ...........................................23
第一項 一般原因................................................23
第二項 法定原因................................................24
第三項 消滅之效果..............................................27
第四節 保證契約之特殊種類 .......................................27
第一項 連帶保證................................................27
第二項 信用委任................................................30
第三項 票據保證................................................31
第四項 最高限額保證............................................32
第五節 小結 .....................................................33
第三章 法人代表人職務保證契約 .................... 35
第一節 前言 .....................................................35
第二節 法人代表人職務保證契約之成立、效力、消滅 .................36
第一項 成立 ...................................................36
第一款 成立之方式..............................................36
第二款 常見成立之種類........................................36
第三款 基於董事或監察人等具有代表權人職務身分所成立之
保證契約..............................................48
第二項 效力及消滅..............................................48
第一款 董監職務保證之效力─以定型化條款為保證契約者 ..........48
第二款 董監職務保證之消滅 ...................................51
第三節 修法前之規定、學說、實務見解 .............................51
第一項 修法前─法條規定........................................51
第二項 修法前─實務見解........................................51
第三項 修法前─學說見解........................................55
第四節 修法後之規定 .............................................56
第一項 修法後─法條規定、增訂理由..............................56
第二項 修法後─溯及時效........................................57
第三項 修法後─實務見解........................................60
第五節 董監職務保證之期限上限...................................63
第六節 小結.....................................................65
第四章 法人代表人職務保證契約之問題 .............. 69
第一節 保證人資格認定上之困難 ...................................69
第一項 董事 ...................................................69
第一款 資格 ................................................69
第二款 其他特殊資格之董事..................................72
第一目 法人董事之代表人、法人代表人董事 ..................72
第二目 事實上董事、影子董事.............................74
第二項 監察人 .................................................76
第三項 經理人 .................................................77
第四項 其他有代表權之人........................................84
第五項 檢討....................................................84
第二節 任職期間之始、終點認定的模糊空間 .........................86
第一項 任職期間之始點..........................................86
第二項 任職期間之終點..........................................88
第三節 保證人與物上保證人之分擔計算 .............................89
第一項 多數保證人之內部分擔....................................89
第二項 多數物上保證人之內部分擔................................90
第三項 多數保證人及多數物上保證人之責任分擔....................91
第四項 雙重身分者在多數保證人及多數物上保證人中之責任分擔 .....94
第四節 實務運作下民法第 753 之 1 條可能被架空 .....................98
第一項 銀行定型化契約以個人名義為保證人........................98
第二項 以票據保證代替保證契約.................................101
第五節 小結 ....................................................105
第五章 結論及建議 ............................... 109
參考資料.......................................116

一、中文資料
（一）專書（按姓名筆劃）
王文宇，公司法論，元照出版，2008 年四版。
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王泰銓著，王志誠修訂，公司法新論，三民書局，2009 年修訂五版。
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史尚寬，債法各論（上），自版，1986 年。
李淑明，債法各論，元照出版，2011 年五版。
林誠二，債法總論新解─體系化解說（上），瑞興圖書股份有限公司，2012 年。
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邱聰智著，姚志明校訂，新訂債法各論（下），元照出版，2008 年再版。
柯芳枝，公司法論，三民書局，2009 年八版。
楊淑文，新型契約與消費者保護法，國立政治大學法學叢書（45），翰蘆圖書出
版有限公司，1995 年。
鄭玉波，民法債編各論，三民書局，1993 年。
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土法學雜誌第 30 期， 2002 年 1 月。
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洪秀芬，公司經理人之認定標準，月旦法學教室第 109 期，2011 年 11 月。
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（三）學位論文
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陳家暄，銀行定型化保證契約條款與相關判決之研究，國立政治大學，2005 年。
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政院勞工委員會（83）年勞動 1 字第 34692 號函。
財政部證券暨期貨管理委員會（92）年台財政 3 字第 0920001301 號函。
（六）司法院大法官解釋
司法院大法官會議解釋第 24 號。
司法院大法官會議解釋第 81 號。
（七）法院決議、判決（按年分）
決議
最高法院民國 63 年 12 月 3 日，63 年度第 6 次民庭總會決議（七）
判例
最高法院 18 年上字第 1727 號判例
最高法院 20 年度上字第 1197 號判例。
最高法院 39 年台上字第 1053 號判例
最高法院 44 年度台上字第 659 號判例。
最高法院 44 年度台上字第 1182 號判例。
最高法院 55 年台上字第 2727 號判例。
最高法院 66 年度台上第 1097 號判例。
最高法院 67 年度台上字第 760 號判例。
最高法院 70 年度台上字第 657 號判例。
最高法院 77 年度台上字第 943 號判例。
最高法院 92 年台簡上字第 24 號判例。
判決
最高法院 77 年台上字第 367 號民事判決。
最高法院 79 年台上字第 1808 號民事判決。
最高法院 83 年台上字第 1018 號民事判決。
最高法院 86 年台上字第 2691 號民事判決。
最高法院 87 年度台上字第 1389 號判決。
最高法院 88 年度台上字第 57 號民事判決。
臺灣高等法院高雄分院 89 年度更上（二）字第 24 號民事判決。
最高法院 89 台上字第 2191 號民事判決。
臺灣高等法院 90 年度重上字第 133 號民事判決。
最高法院 90 年台上字第 2011 號民事判決。
最高法院 91 年度台上字第 1886 號民事判決
最高法院 93 年台上字第 710 號民事判決。
最高法院 95 年度台上第 87 號民事判決。
臺灣高等法院臺南分院 95 年度上更（一）字第 15 號民事判決。
臺灣高等法院 98 年度重上字第 429 號民事判決。
臺灣高等法院 98 年度上字第 331 號民事判決。
臺灣高等法院臺中分院 99 年度重上字第 164 號判決。
臺灣高等法院臺中分院 99 年度重上字第 174 號判決。
最高法院 99 年度台上字 1204 號民事判決。
臺灣新竹地方法院 100 年度訴字第 456 號民事判決。
臺灣高等法院臺中分院 101 年度重上字第 15 號。
最高法院 101 年度台上字第 377 號民事判決。
臺灣高等法院 101 年度重上字第 318 號民事判決。
臺灣高雄地方法院 101 年度訴字第 1742 號民事判決。
裁定
最高法院 101 年度台上字第 276 號民事裁定。
（七）研討會論文
杜怡靜，從特別法規定到基本民事法中關於資訊提供義務─兼論日本債法修正對
保證人的資訊提供義務，臺北大學法律學院第二屆飛鳶法學國際學術研
討會，國立臺北大學法律學院主辦，2013 年。
二、日文書籍
平沼騏一郎，債権法総則，（日本大学出版部，1932）。
我妻榮，新訂 債權總論（民法講義Ⅳ），（岩波書店，1984）。
岩田新，債權法概論，(東京市‧同文館，1928) 。
於保不二雄，債權總論，（東京都有斐閣，1972）。
勝本正晃，債權法概論總論，（東京都有斐閣，1964）。
三、網路資源
吳彩鈺，淺論民法第 753 條之 1 與董監事之保證責任，寰瀛 NewsLetter，2011 年
3 月，www.fblaw.com.tw/uploads/news/201105041453525710.pdf，最後瀏覽日：2013年 9 月 25 日。