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研究生:范輝坤
研究生(外文):Fan,Hui-Kun
論文名稱:以法治國原則解析行政命令及其爭議之類型-以軍事法規為中心
論文名稱(外文):An analysis of controversial types of executive orders, which was based on the rule of law and centered on military regulations
指導教授:陳新民陳新民引用關係鍾秉正鍾秉正引用關係
指導教授(外文):Chen Shin MinCHUNG PING-CHENG
學位類別:碩士
校院名稱:國防大學管理學院
系所名稱:法律學系
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2010
畢業學年度:98
語文別:中文
論文頁數:131
中文關鍵詞:法治國行政命令法規命令行政規則
外文關鍵詞:rule of lawexecutive ordersregulative ordersexecutive rules
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我國憲法上並無「法治國原則」或「法治國」之用語,惟隨著政黨輪替民主化之開展及大法官釋憲基礎的完備,使我國行政行為已建立了法治國之基本精神。所謂法治國原則即指國家必須依法而治,國家的行政必須依客觀並具有民主正當性的法規範為其統治權行使之基礎,此即為依法行政原則。依法行政原則是法治國精神之基本體現,而依法行政亦指行政機關之運作,必須合於法律之規定,若行政行為未有法律規定或法律有保留空間時,行政機關不得恣意,而必須合於憲法上基本人權所要求及合乎比例原則、平等原則、信賴保護原則等。行政機關本此原則依據法律授權訂定行政命令執行行政事項,惟其過程或宥於法認知錯誤,或格於法素養不足,仍有授權不明確、逾越法規範之爭議性行政命令出現,其影響人之權益至為鉅大。本文期能對於軍事行政命令之違失作合理之限制範圍及有效的解決之道。
筆者一開始將法治國之理念、源起、發展及對現代法學之影響作初步之介紹,後針對行政命令之合法性與其規範效力之相關法律問題作一一檢討。之後從法規命令、行政規則及函釋三個具有解釋相關法律功能、並具有拘束判決效力的態樣來說明現行對於行政命令所抱持之態度。
接著從我國國軍現行之軍事行政與行政命令具爭議之樣態探討,進一步延伸討論軍事行政命令之各種重要負面影響的面向,介紹其影響與侵害人民相關之權益後,說明改進及有設立專法之必要性,導出我國有關軍事行政命令法制未來之參考方向。
Following the party-shifted, democratization and the completed foundation of Constitutional Interpretation (CI) in Taiwan, our country has established a principle and foundation of rule of law. It means that the country must follow the rule of law and its sovereign power must possess objective and legitimate laws to be the root of administration. If administrative actions conducted by govern lacks regulations or keeps some interpretative room, the administrative institution must correspond with the principle of proportion, equality, trusty and conservation, and the demand of human rights protected under constitution. In order to prevent the infringement of personal benefits and rights, this research points out a controversial type of military executive orders to discuss the vague phenomenon and try to find out the effective way of solutions.
This research begin from the introduction of the rule of law, and review all the definition, categories, characteristics, limitation, efficacy, etc. Finally, we choose three dimensions-ordinance, regulation and official letter, which both process interpretive function and efficacy of restricted adjudication, to illustrate the patterns of executive orders nowadays. Those discussions are the base to review the pattern about executive orders from interior military, so as to prevent the violation of human rights and enhanced relative benefits on military HR protection.
第一章 緒論 1
第一節 研究動機與目的 2
第一項 研究動機 2
第二項 研究目的 3
第二節 研究方法 4
第一項 研究方法與限制 4
第二項 研究限制 4
第三節 研究範圍與架構 5
第一項 研究範圍 5
第二項 研究架構 5
第二章 法治國原則與依法行政之實踐 7
第一節 法治國原則之依法行政 7
第一項 法治國概念之起源 7
第二項 法治國之理念與實踐 13
第三項 司法院大法官關於法治國之見解 15
第四項 依法行政之主要內涵 18
第二節 一般行政與軍事行政之比較 21
第一項 一般行政之定義及類型 21
第二項 軍事行政定義 26
第三項 軍事行政與一般行政之比較 28
第三節 小結 29
第三章 行政命令之合法性 31
第一節 行政命令之主要類型與適用 32
第一項 法規命令 33
第二項 行政規則 37
第三項 行政命令與法律之適用關係 48
第二節 法規命令之合法性要件 50
第一項 法規命令須法律明確授權且不得逾越授權範圍 51
第二項 法規命令之發布主體須為有權限之行政機關 54
第三項 法規命令不得違反上位規範與法律保留原則 56
第四項 法規命令應經發布而生效 59
第三節 行政規則之合法要件 60
第一項 行政規則須由有指揮監督權之上級機關或長官發布 60
第二項 內容須為一般、抽象之規定 61
第三項 須踐行法律規定之特別程序 62
第四項 須經下達程序 62
第四節 法規命令與行政規則之規範效力比較 63
第一項 法規命令與行政規則對內規範效力 64
第二項 法規命令與行政規則對外規範效力 65
第三項 直接效力說與間接效力說之不同 68
第五節 解釋函令之法拘束力問題 68
第一項 解釋函令之性質 70
第二項 解釋函令之一般效力 70
第三項 解釋函令變更之效力 72
第六節 小結 76
第四章 軍事行政與行政命令之主要爭議類型 81
第一節 現役軍人職務外處分之授權不明確爭議 82
第一項 處分規範依據之明確性爭議 83
第二項 撤職處分之性質與救濟途徑 86
第三項 特別權力關係理論與特別法律關係之修正 87
第二節 國軍刑懲併罰制度與法律保留原則之爭議 91
第一項 相互矛盾與扞格之軍事行政命令 92
第二項 現行陸海空軍刑法與行政罰法第26條第1項之商榷 93
第三項 現行國軍刑懲併罰制度之修正建議 95
第三節 軍事行政規則違反法律授權明確性之爭議 97
第一項 行政規則之再授權禁止原則 98
第二項 訂定具「對外效力」行政規則之違法性 100
第三項 軍事行政規則之合法性監督與檢討 101
第四節 行政命令違法之爭議 105
第一項 違反憲法思想自由保障之「國軍人事查核運用作業規定」 106
第二項 違反國會保留原則之軍事行政規則 108
第三項 違反比例原則之行政命令 112
第五節 小結 115
第五章 結論 119
參考文獻 123
一、專書
1.吳坤城,公法上信賴保護原則初探,1998年7月,三民,一版。
2.吳庚,2002年公法學在實務上的發展,2002年實務見解回顧,2003年10月,月旦,一版。
3.吳庚,行政法之理論與實用,2005年8月,自版,九版。
4.吳庚,憲法的解釋與適用,2004年8月,三民,三版。
5.李建良,自由、人權與市民社會,2002年7月,學林,一版。
6.李惠宗,行政法要義,2008年9月,元照,四版。
7.李惠宗,行政程序法要義,2002年11月,五南,四版。
8.李惠宗,憲法要義,2006年9月,元照,三版。
9.李震山,行政法導論,2009年9月,三民,八版。
10.李麒,軍事法理論與實務, 2005年10月,新學林,一版。
11.林子儀,權力分立與憲政發展,1993年4月,月旦,一版。
12.林紀東,中華民國憲法逐條釋義(四),1993年4月,三民,二版。
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14.城仲模,行政法之一般法律原則(二),1994年8月,三民,二版。
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18.許宗力,法與國家權力(二),2007年1月,元照,一版。
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25.陳慈陽,憲法解釋之意涵、作用與界限,載於人權保障與權力制衡,憲法學基礎理論(二),1997年9月,翰蘆,一版。
26.陳慈陽,憲法解釋之意涵、作用與界限,載於人權保障與權力制衡,憲法學基礎理論(三),2001年3月,新學林,一版。
27.陳慈陽,憲法學,2005年11月,元照,二版。
28.陳新民,公法學劄記,2005年9月,學林,三版。
29.陳新民,行政法學總論,2005年9月,三民,八版。
30.陳新民,法治國家原則之檢驗,2007年7月,元照,一版。
31.陳新民,法治國家論,2001年4月,學林,一版。
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33.陳新民,憲法基本權利之基本理論(上),2002年7月,元照,五版。
34.陳新民,憲法基本權利之基本理論(下),2002年7月,元照,五版。
35.陳新民,憲法學釋論,2008年9月,三民,六版。
36.湯德宗,行政程序法論,2000年10月,元照,一版。
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43.葉俊榮,行政命令,收於翁岳生編,《行政法2000》,2000年3月,翰蘆,二版。
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46.廖義男,行政法之基本建制,2003年6月,三民,一版。
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50.蔡震榮、鄭善印,行政罰法逐條釋義,2008年4月,新學林,二版。
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二、學位論文
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2.林孟巧,稅法上行政規則與法律保留原則之關係-以大法官解釋為中心,私立東吳大學法律研究所碩士論文,2005年7月。
3.姜悌文,行政法學上之明確性原則,國立中興大學法律研究所碩士論文,1997年7月。
4.洪家殷,行政處分撤銷之研究,國立政治大學法律研究所博士論文,1992年6月。
5.范嘉倩,法院對行政命令審查之研究-以美國之相關法制為鑑,國立台北大學法律研究所碩士論文,2005年7月。
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7.張佩琦,論信賴保護原則與行政函釋的溯及適用,私立東吳大學法律研究所年碩士論文,2005年7月。
8.陳恩儀,論行政自我拘束原則-以平等原則為基礎,國立中興大學法律學研究所碩士論文,1997年1月。
9.陳雪芳,具體化不確定法律概念之行政規則之司法審查¬-以醫師法第25條相關函釋為中心,私立東吳大學法律研究所碩士論文,2008年7月。
10.陳勵新,論授權明確性原則,國立台北大學法律研究所碩士論文,2003年7月。
11.黃玉詩,地方行政機關自治規則的法效力分析,私立元智大學管理研究所碩士論文,2003年7月。
12.蘇紹勤,「我國憲政體制下的法律保留原則之研究---兼論行政機關有無固有的法規命令訂定權之問題」,國立台灣大學三民主義研究所碩士論文,1997年6月。

三、期刊專論
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2.李惠宗,從權力分立原則論法規命令與行政規則之規範地位?-兼評大法官釋字第四二三號及第五一一號解釋,現代憲法的理論與現實-李鴻禧教授七秩華誕祝壽論文集,2007年9月。
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5.李震山,從釋字第五七○號解釋談大法官釋憲闡明之責-兼論以職權命令或組織法做為限制基本權利依據之合憲性,台灣本土法學雜誌,第59期,2004年6月。
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16.張嘉尹,國家理論系統理論的觀點,法政學報,5期,1996年1月。
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18.陳為祥,從土石採取論法規命令之概念,行政法裁判百選,月旦,1996年7月。
19.陳敏,「租稅法之解釋函令」一文,收錄於政大法學評論,第57期,1996年3月。
20.陳慈陽,〈法治國理念之理論與實踐-以十九世紀末至二十世紀初期之德國國家法理論與政治現實為研究範圍),《當代公法新論(上)》,翁岳生教授七秩誕辰祝壽論文集,2002年7月。
21.陳慈陽/王毓正,論司法院大法官解釋對於基本權保障之理論發展,月旦,第98期,2003年7月。
22.陳新民,法治國家理念之靈魂-論法律溯及既往的概念、界限與過渡條款的問題,收入憲法解釋之理論與實務(二),李建良、簡資修主編,2002年7月。
23.黃異,「行政規則」,收錄於法令月刊第五十一卷第七期,2000年7月。
24.黃鉦堤,論社會系統理論及其對公共行政研究之意含,政大公共行政學報,4期,2000年7月。
25.黃錦堂,警察勤務外酒駕肇事之免職處分,台灣法學,134期,2009年,8月。
26.葛克昌,人民有依法律納稅義務-以大法官會議解釋為中心,收入稅法基本問題,月旦,1996年4月。
27.詹鎮榮,論公務員「刑懲併罰」制度之法制發展,台灣本土法學,第102期,2008年1月。
28.蔡茂寅,函釋的法律性質,月旦法學雜誌,第74期,2001年7月。
29.蔡震榮、劉俊男,軍事懲戒權之探討,收錄於司法院「公務員懲戒制度相關論文彙編」第二輯,2004年12月。
30.鄭昆山,行政命令的種類與位階-職權命令與行政規則,行政法裁判百選,月旦,1996年7月。
31.蘇永欽,創制複決權憲法明定的法律保留事項,刊於2003年6月25日聯合報第15版民意論壇。

網站資料
國防法規資料庫Http://law.mnd.gov.tw.最後到訪日期2010年3月24日。
司法院網站(http://www.judicial.gov.tw/index.asp)2010年2月9日公告,檢索日期:2010年4月19日。
QRCODE
 
 
 
 
 
                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                               
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