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研究生:蘇南
研究生(外文):Nan Su
論文名稱:公共工程契約的違約責任
論文名稱(外文):A Study on the Breach of Public Construction Contract
指導教授:謝哲勝謝哲勝引用關係
指導教授(外文):Jer-Shenq Shieh
學位類別:碩士
校院名稱:國立中正大學
系所名稱:法律所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2010
畢業學年度:98
語文別:中文
論文頁數:244
中文關鍵詞:契約政府採購法公共工程損害賠償違約責任債務不履行
外文關鍵詞:failure to meet obligationGovernment Procurement Act.duty of breach of contractcivil damagepublic constructioncontract
相關次數:
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公共工程契約係依據政府採購法、採購契約要項及工程採購契約範本等擬定之,其內容較一般民間工程契約自為嚴謹、完整與明確,俾確保公共工程之優良品質、施工安全與如期完工,期使政府在公共工程之財政支出達最大效益。但也因公共工程契約內容複雜,故於契約條款之解釋適用與認定,較民間工程契約更需藉助契約法及相關之法律與營建專業解釋,以保障公共利益與契約公平合理。
由於我國法律制度繼受德國法,而公共工程契約大多翻譯自美國營建專業,故公共工程法制研究方法應將營建專業內涵於法律解釋中。本文引進公共工程之違約責任觀念並加以探討。違約責任為英美法上之概念,係指公共工程契約發生債務不履行時,債務人所應負擔之責任;同態樣之情況,我國以債務不履行含括之。惟本文認為債務不履行係基於侵權行為、違反契約義務、無因管理或不當得利而發生,其內容較違約責任顯得抽象且過度廣泛,易使非法律專業之工程從業人員陷於不利。故本文以為應透過公共工程契約的違約責任制度研究,以保障雙方當事人權利義務。
本文首在探討公共工程契約違約行為類型、違約責任構成要件及效力;情事變更原則及不可抗力於司法實務上之認定。次對損害賠償原理之學說與制度、損害賠償責任成立與範圍、損害賠償之計算、所受損失及所失利益之認定作實務分析。本文認為英美契約法與中國大陸合同法的違約責任制度值得我國公共工程契約參考;尤其上述法制之違約責任與我國債務不履行制度之比較研究,並對於FIDIC契約、採購契約要項及工程採購契約範本等進行剖析,以論述建立我國公共工程契約之違約責任制度之可能與政策。
由於公共工程契約為政府獨買性且外部效益大的採購契約,其對品質、安全及工期等要求較民間契約為高。惟因一般工程師非法律專業出身,故本文建議公共工程契約中應將機關及承包商之違約行為及法律效力明列於契約條款;尤其關於採購機關的協力義務及雙方風險負擔,建議參考FIDIC契約。雖然目前公共工程委員會已頒布採購契約要項及範本,但由於微利時代之來臨,公共工程契約爭議卻日益增多。本文認為,公共工程契約之履約管理應本於公平合理,在公益的前提下兼顧承包商權益;故主管機關要求公共工程契約中應明訂品質管理制度及物價調整機制等應值肯定。
The public construction contract is mainly regulated under the Government Procurement Act, which prescribes the requirements of procurement contracts and the procurement for construction work models. To make sure the good quality, safety and progress of public construction, as well as the best efficiency in public construction administrations, the content of this law mandates a more rigorous, complete and transparent rules than the private contract for construction works. Yet, in light of the complexity of the contract for public construction, the interpretation, application and identification in public construction contract also requires the constructional interoperations rooted from contract law, the related acts and professionally to address the fairness and reasonableness in both of the public interests and contract.
The findings of this study showed that because legal jurisprudences in Taiwan were mainly rooted from German law, however in practice, the public construction contract model clauses are commonly translated from the contracts in Anglo-American law jurisdictions, therefore the methodology of public construction related legislations should incorporate the practical experiences in the real world. This paper introduces and discusses the liability of breaching the public construction contract, while the liability of breaching contract is the concept of Anglo-American law, which is the nonperformance of the debtor in civil law in Taiwan. Thus, Taiwan’s current rules are unfavorable for the engineers, owing to the abstraction and broadness in legal liability.
This research also focuses on exploring the types, elements and legal effect of the breach of public construction contract as well as comparative legal studies. Particularly, the United States contract law, common law contract law, the liability of breach of contract in mainland China. Also the debt default system in Taiwan is studied through comparative method with specific examples of the FIDIC contracts, the requirements of procurement contracts and procurement for construction work model. Due to engineers’ ignorance of law, it is suggested that the government’s and the contractors’ liabilities of breach should be clearly and fairly addressed in public construction contract, especially the obligations of the government and both parties’ risk sharing should refer to FIDIC contract.
目 錄

第一章 緒 論 1
第一節 研究動機與目的 1
第一項 研究動機 1
第二項 研究目的 3
第二節 研究範圍與研究方法 4
第一項 研究範圍 4
第二項 研究方法 7
第三節 相關文獻探討 9
第一項 專書 9
第二項 期刊論文 10
第三項 碩士學位論文 12
第四節 研究架構與研究流程 13
第一項 研究架構 13
第二項 研究流程 15
第二章 公共工程契約概論 17
第一節 概說 17
第一項 政府採購制度下之公共工程契約性質 19
第二項 政府採購制度基本原則與公共工程契約 20
第三項 採購契約要項與政府採購法之關聯 23
第四項 採購契約要項與公共工程契約之關聯 24
第二節 公共工程契約之意義與成立 29
第一項 概說 29
第二項 公共工程契約之意義 35
第三項 公共工程契約之成立 36
第四項 公共工程契約與定型化契約條款之適用 39
第三節 公共工程契約之特性 40
第一項 概說 ………………………...……………………………….40
第二項 公共工程契約之風險分配…………………………….……….42
第三項 公共工程契約之解釋適用…………………………….……….46
第四節 公共工程契約當事人之權利義務 56
第一項 概說 56
第二項 業主的義務 57
第三項 承包商的義務 61
第五節 公共工程契約之履約擔保 67
第六節 公共工程契約的爭端解決機制 68
第三章 公共工程契約違約的類型 77
第一節 概說 77
第二節 違約行為的特性 77
第一項 概述 77
第二項 違約行為特點 78
第三節 大陸合同法之違約行為類型 79
第四節 我國債法之契約債務不履行類型 84
第一項 概說 84
第二項 給付不能 84
第三項 給付遲延 90
第四項 不完全給付 94
第五項 其他類型之債務不履行 97
第五節 瑕疵擔保責任 98
第一項 概說 98
第二項 承攬人之瑕疵擔保責任 99
第三項 不完全給付與瑕疵擔保責任之實務分析 101
第六節 機關之違約行為 102
第七節 承包商之違約行為 104
第八節 當事人雙方爭議之違約行為 107
第四章 公共工程契約違約的效力 109
第一節 概說 109
第一項 違約責任的概念 109
第二項 責任的類型 111
第三項 違約責任性質與歸責原則 114
第二節 違約責任的構成要件 119
第三節 採購機關的違約責任 123
第四節 承包商的違約責任 127
第一項 概說 127
第二項 承包商施工管理之責任 128
第三項 承包商之品質管理責任 131
第四項 承包商進度落後之違約責任 135
第五節 違約之效力 136
第一項 概說 136
第二項 解除契約 137
第三項 終止契約 144
第四項 損害賠償 148
第五項 繼續履行 151
第六節 承包商違反政府採購法之效力 155
第七節 情事變更原則 156
第一項 概說 156
第二項 構成要件與類型 156
第三項 物價調整及地質條件之案例 158
第八節 不可抗力 163
第一項 構成要件 163
第二項 不可抗力之效力 164
第三項 實務分析 164
第九節 違約責任與債務不履行之區別 166
第五章 公共工程契約損害賠償責任之成立 171
第一節 概說 171
第二節 我國民法損害賠償與責任成立之關係 171
第一項 概說 171
第二項 我國民法的契約債務不履行損害賠償之構成要件 172
第三項 債務不履行損害賠償之類型 174
第四項 瑕疵擔保責任之損害賠償 177
第五項 小結 180
第三節 大陸合同法違約損害賠償之構成要件 180
第四節 因果關係 184
第一項 概說 184
第二項 損害賠償的因果關係 185
第五節 損害賠償方法 187
第一項 賠償之立法主義 187
第二項 損害賠償方法之類型 190
第六章 公共工程契約損害賠償責任之範圍 193
第一節 概說 193
第一項 概說 193
第二節 損害賠償範圍之依據 195
第三節 損害賠償責任範圍的限制 197
第四節 損害賠償的責任範圍 201
第一項 所受損害 203
第二項 所失利益 204
第三項 履行利益與信賴利益 206
第四項 瑕疵擔保損害賠償之範圍 207
第五節 損害賠償之計算 209
第六節 損害賠償範圍之事實認定 210
第一項 所受損害之事實認定 210
第二項 所失利益之事實認定 212
第三項 違約營運損失之事實認定 214
第四項 物價變動之可預見性爭點 215
第七節 違約金相關問題 216
第八節 違約金和損害賠償 219
第九節 給付遲延之逾期違約金 221
第七章 結論 225
參考文獻 233
壹、中文參考資料
一、專 書
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6.陳世超,機關辦理工程採購涉及契約變更爭議之研究,國立政治大學 法學院碩士在職專班論文,頁100,2007年7月。
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12.王澤鑑,民法總則在實務上最新發展(五)—最高法院90年度及91年度若干民事判決的評釋,台灣本土法學雜誌,第57期,59頁以下,2004年4月。
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8.臺灣彰化地方法院民、刑事裁判書彙編(全一冊),2002年。
9.臺灣彰化地方法院民、刑事裁判書彙編(全一冊),2002年。
10.臺灣臺北地方法院民刑事裁判書彙編(97年版),2008年。
11.臺灣臺北地方法院民刑事裁判書彙編(97年版),2008年。
12.蕭偉松,工程契約管理要領,收錄於工程契約審閱與契約管理精要講座論文集,財團法人台灣營建研究院,2009年11月11日。
五、判決書
1.臺灣臺北地方法院民事判決96年度建字第52號
2.臺灣臺北地方法院96年度建字第52號民事判決。
3.臺灣彰化地方法院民事判決96年度建字第1號
4.臺灣高等法院臺中分院民事判決96年度建上字第19號
5.臺灣高等法院民事判決98年度建上字第39號
6.臺灣高等法院94年度重上字第61號
7.臺灣高等法院94年度上更(四)字第10號之民事判決。
8.臺灣花蓮地方法院92年度重訴字第52號民事判決。
9.最高法院民事判決99年度台上字第143號
10.最高法院民事判決98年度台上字第2292號。
11.最高法院民事判決97年度台上字第530號判決。
12.最高法院95年度台上字第1161號民事判決
13.最高法院93年度台上字第1153號民事判決
14.最高法院90年台上字第843號判決
15.最高法院89年台上字第903號判決
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17.最高法院86年度台上字第1294號民事判決
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19.最高法院85年度台上字第517號民事判決。
20.最高法院83年度台上字第3265號民事判例
21.最高法院79年度台上字第1778號民事判決。
22.最高法院78年度台上字第528號民事判決。
23.最高法院74年度上字第355號民事判決。
24.最高法院71年台上字第386號民事判例
25.最高法院70年台上字第2699號判例。
26.最高法院58年度台上字第2718號民事判例
27.最高法院54年度台上字第740號民事判決
28.最高法院4年上字第878號民事判例
29.最高法院41年台上字第104號判例。
30.最高法院19年上字第28號民事判例。
31.最高法院17年上字第118號民事判例。
32.高雄地方法院94年度建上字第6號民事判決
33.台灣高等法院台中分院94年度建上字第28號民事判決
34.台灣高等法院以88年度重上字第223號判決
35.台灣高等法院95年度建上字第66號民事判決
36.台灣高等法院91年度上字第483號民事判決。
37.台灣高等法院90年度上更字第243號民事判決
38.台灣高等法院85年度重上字第139號民事判決
39.台灣桃園地方法院95年度訴字第446號民事判決。
40.台灣台北地方法院86年度重訴字第1411號民事判決
41.台中高等法院台中分院93年度建上字第33號民事判決
42.96年度訴字第200號
43.96年度建字第62號
44.94年度台上字第1207號民事判決。
45.92年度度台上字第857號民事判決。
46.90年度訴字第574號
47.90年度訴字第574號
48.85年台上字第2569號民事判例
49.80年度台上字第524號裁判。
50.73年度台上字第295號裁判。
51.50年度判字第49號
52.19年上字第2340號民事判例。
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