臺灣博碩士論文加值系統

自2008年5月起，國內發生了向銀行購買號稱保本或條件式保本的結構型債券的投資人，因所購買之結構債觸及下限，導致本金大賠，而這些投資人無法承受損失，組成自救會要向銀行討回投資本金的事件；同年9月美國雷曼兄弟公司倒閉，購買連結該公司股票，或購買由該公司及其子公司發行或保證之結構債之受害投資人要求銀行全額買回不當銷售之結構債，另外投資人亦多向銀行主管機關行政院金融監督管理委員會、民意代表等提出陳情，指稱銀行在販售結構債時，並沒有善盡事前告知的義務，加上用詐欺或誘導等方式進行不當行銷勸誘，並對應告知投資人的重要事項僅為選擇性的說明，且更有理專在簽約書面文件中偽造其已告知投資人相關風險及資訊，因此造成銀行不當銷售結構債等金融商品的議題受到重視及討論。
我國傳統上面對金融商品係針對個別商品之架構（例如有價證券或期貨）而採不同的監理規範，惟此種立法係以商品得以明確定性為前提，然在財務工程技術不斷推陳出新，金融創新成為趨勢的現在，混合傳統商品所推出的新型態金融商品就應如何定性及適用法律，即為監理及投資人保護法制上的新課題。
此外，從民眾經由銀行推介而投資結構型債券而生的糾紛可發現，銀行在向民眾推介購買金融商品時，常發生糾紛的類型多可歸類為未推薦符合客戶風險屬性商品的商品適合性（suitability）不符，以及銷售時未確實對於該項商品可能產生的風險完整告知。故有關商品適合性及告知義務在我國法上的規範及內容，及對於違反商品適合性及告知義務時，受害投資人若要提起相關訴訟時，應該如何主張自身的權益，亦為本文研究的重心。
本文於第壹章提出本文研究動機及研究方法，第貳章則介紹結構型債券的種類及風險，並嘗試替結構債進行法律定性，第參章分析銀行辦理財富管理業務時，應遵守之法規範，同時介紹國內銀行受投資人委託投資結構債之規定，並附論主管機關因結構債銷售爭議事件發生，而對結構型商品所增訂的管制規範，以及我國統一管理金融服務業銷售行為規範的金融服務業法。第肆章為分析國內銀行不當銷售結構債予一般投資人之法律爭議，並介紹國外實務案例，以及國外有關違反忠實義務及注意義務的判斷標準；另從我國現行法制下檢討受到銀行不當銷售之投資人可能得主張銀行損害賠償之請求權基礎，並觀察與分析我國目前利用銀行公會評議機制處理投資人申訴之情形；第伍章介紹英國2000年金融服務暨市場法中，關於消費者遇到金融商品服務相關糾紛時得採用的申訴機制，並介紹日本金融商品販賣法及金融商品交易法中對銷售行為管制相關規定；另附論該國實務界對於金融機構不當銷售時，對投資人應負的責任，以及該國實務界調節損害賠償責任的方式；第陸章為結論及建議，將提出我國目前法制對不當銷售之問題面臨的挑戰，尤其是於金融商品交易資訊不對稱的情形下，投資人提起商品適合性與金融機構未盡告知義務訴訟時產生的難題，並提供相關建議。

第壹章 前言 1
第一節 序論 1
第二節 問題的提出及本文研究方法 4
第貳章 結構型債券（Structured Notes）概述 6
第一節 結構型債券種類簡介 7
第一項 與利率連結之結構型債券 8
第二項 與匯率、商品及股權連結之結構型債券 9
第二節 投資結構型債券的風險 10
第一項 基本風險 10
第二項 個別商品風險 12
第三節 結構型債券的法律定性 13
第一項 各業法及自律規範對結構型債券的定性 14
第一款 證券業 14
第二款 證券投資信託基金、證券投資顧問及全權委託業務 16
第三款 信託業 16
第四款 銀行業 17
第五款 保險業 17
第二項 法理分析 18
第一款 結構型債券是否為證券交易法第六條所指之有價證券 18
第二款 結構型債券是否適用期貨交易法 21
第四節 本章結論 22
第參章 我國銀行銷售金融商品之行為規範與受一般投資人委託投資境外結構債之法律依據 24
第一節 理財業務與金融商品銷售 25
第一項 金融商品的特性 25
第二項 理財業務交易架構 27
第二節 金融商品銷售應遵守之原則 30
第一項 認識投資人程序原則（Know Your Customers Procedure ,KYC） 30
第二項 適合性原則（suitability） 31
第三項 資訊揭露與說明義務原則（duty of disclosure）31
第三節 我國針對銷售行為所制定之規範 32
第一項 主管機關所訂法規命令 32
第一款 銀行辦理財富管理業務應注意事項 33
第二款 銀行對非財富管理部門投資人銷售金融商品應注意事項 36
第二項 業者自律規範 37
第一款 銀行辦理財富管理業務作業準則 37
第二款 銀行對非財富管理部門投資人銷售金融商品作業準則 40
第三款 銀行辦理財富管理及金融商品銷售業務自律規範 42
第四款 中華民國信託業商業同業公會會員辦理特定金錢信託業務資訊揭露一致性規範 46
第四節 銀行受理投資國外結構債之法規依據 47
第一項 可投資之外國有價證券範圍 48
第二項 連結標的之限制 49
第三項 信託業辦理特定金錢信託投資國外有價證券業務應遵守之事項中之規定 50
第五節 亡羊補牢?對結構型商品的特殊管制 51
第一項 信託業辦理特定金錢信託業務運用信託財產於國外投資之規定 52
第二項 境外結構型商品管理規則 54
第六節 未來趨勢－金融服務業法草案 67
第一項 金融服務業及財富管理定義 67
第二項 金融服務業者之銷售行為管理 68
第三項 金融服務業者對投資人所負義務與責任與對投資人之保護 69
第七節 本章結論 71
第肆章 國內銀行不當銷售結構債予一般投資人之法律爭議與現行之銷售爭議處理機制 77
第一節 銀行銷售結構債給一般投資人的法律關係 77
第一項 不當銷售之責任原則—以信託關係為中心 78
第一款 不當銷售的定義 78
第二款 不當銷售之歸責原則－以利用信託方式投資金融商品為討論中心 78
第一目 忠實義務（fiduciary duty） 79
第二目 注意義務（duty of care） 80
第二項 外國法院實務關於忠實義務及注意義務違反之判斷標準 81
第一款 忠實義務違反之判斷標準—美國法院的看法 81
第一目 O’Connor v. R.F Lafferty案 83
第二目 Kay N. BROWN v The E.F. HUTTON GROUP, INC案 85
第二款 注意義務違反的判斷標準--香港 Susan Field v. Barber Asia Limited 87
第二節 我國法關於說明義務與適合性原則之法律依據 90
第一項 說明義務 91
第二項 適合性原則 92
第三項 小結 93
第三節 受銀行不當銷售之一般投資人請求損害賠償可能的請求權基礎檢討 94
第一項 證券交易法第二十條第一項 94
第一款 構成要件分析 94
第二款 本文意見 97
第二項 受詐欺 98
第一款 構成要件分析 98
第二款 實務見解 99
第三項 違反信託法第二十二條及信託業法第二十二條第一項、第二十三條及第三十五條所定義務 99
第一款 構成要件分析 99
第二款 相關實務判決及本文意見 101
第一目 相關實務判決 101
第二目 本文意見 102
第四項 違反消費者保護法 103
第一款 構成要件分析 103
第二款 實務見解及本文意見 105
第一目 行政函釋 105
第二目 法院相關實務判決 107
第三目 本文意見 108
第五項 違反民法第二四七條之一 109
第一款 構成要件分析 109
第二款 相關實務判決 110
第六項 違反民法第二四五條之一第一項第一款之說明義務 112
第七項 侵權行為 113
第一款 構成要件分析 113
第二款 本文意見 114
第八項 國家賠償責任 115
第一款 立論依據 115
第二款 國家賠償法第二條第二項後段關於公務員怠於行使職務之分析 117
第三款 本文意見 118
第四節 主管機關現行對因銀行不當銷售而受有損害之一般投資人爭議處理機制 120
第五節 本章結論 124
第伍章 國外立法例介紹—以英國對投資人保護及紛爭解決方式及日本法對金融機構行銷行為之控制為中心 128
第一節 英國金融服務暨市場法（Financial Services and Markets Act 2000,FSMA 2000） 128
第一項 立法概說 129
第二項 規範架構 131
第三項 本法中之消費者保護機制—以申訴調解員制度（The Ombudsman Scheme）為中心 133
第一款 概說 133
第二款 金融申訴調解服務中心（The Financial Ombudsman Services, FOS） 134
第一目 概說 134
第二目 申訴調解程序 135
第三款 調解成效 137
第二節 日本法制－金融商品販賣法及金融商品交易法 139
第一項 金融商品販賣法立法背景、規範架構與適用範圍 141
第一款 立法背景與立法目的 142
第一目 立法背景 142
第二目 立法目的 143
第二款 規範架構 144
第三款 適用範圍 144
第一目 金融商品分類 144
第二目 金融業者 146
第二項 對金融業者說明義務的要求 147
第三項 違反說明義務的效果 148
第四項 勸誘行為的規範 150
第三節 金融商品交易法立法背景、規範架構與適用範圍 150
第一項 立法背景 150
第二項 規範架構與適用範圍 152
第一款 金融商品交易法之立法架構 152
第二款 金融商品交易業適用範圍之界定 153
第三項 金融商品交易業者的共通行為規範 154
第一款 對於顧客之誠實、公正義務 154
第二款 標識揭示義務 154
第三款 名義貸與之禁止 154
第四款 公司債管理者兼任之禁止 155
第五款 廣告的方式 155
第六款 交易型態事前明示義務 156
第七款 締結契約前之書面交付義務 156
第八款 締約後交易報告書之交付義務 157
第九款 受領保證金之書面交付義務 157
第十款 記載最佳執行方針書面之交付義務 157
第十一款 未確保分別管理情形之買賣之禁止 158
第十二款 需賦予顧客無條件解約權（猶豫期間，Cooling-off） 158
第四項 禁止行為－（不實告知、保證獲利之推介之提供、未受請求之勸誘、勸誘承諾意思之未確認、再勸誘之禁止）159
第五項 損失填補之禁止 163
第一款 金融商品交易業者之禁止行為 163
第二款 顧客之禁止行為 164
第六項 適合性原則的規定 164
第七項 特定業者行為規範－以投資顧問與投資運用業（代客操作）為中心 165
第一款 禁止行為之ㄧ般規範 165
第二款 對於顧客之忠實義務與善良管理人注意義務 165
第一目 投資顧問業部分 165
第二目 投資運用業 166
第八項 對投資人的區分－一般投資人與專業投資人 166
第四節 金融商品販賣法與金融商品交易法適用關係 170
第一項 基本性質差異 170
第二項 兩法之適用關係 171
第五節 日本學說及實務界對金融商品販賣業者違反說明義務及適合性原則之見解及操作方式 172
第一項 違反說明義務 172
第二項 違反適合性原則 173
第三項 過失相抵適用的爭議 174
第六節 本章結論 179
第陸章 結論及建議 181
附錄：參考書目 188

一、 中文資料
(一)、 書籍
1. 王文宇，金融法，元照出版公司，2001年5月初版。
2. 王志誠，信託法，五南出版，2005年3月初版。
3. 王和雄，論行政不作為之權利保護，自版，1994年5月。
4. 王澤鑑，債法原理（一），三民書局，2006年。
5. 王澤鑑，民法總則，三民書局，2005年9月。
6. 朱柏松，消費者保護法論，翰廬出版，1998年。
7. 孫森焱，民法債篇總論下冊，三民書局，2000年。
8. 陳春山，金融改革及存保法制之研究，元照出版公司，2004年2月版。
9. 黃銘傑，日本最近證券交易法修正對我國之啟示─以行政及民事責任規範改革為中心，收錄於「現代公司法制之新課題─賴英照大法官六秩華誕祝賀論文集」，元照出版，2006年。
10. 郭土木，金融管理法規（下），三民書局，2006 年7 月。
11. 葉百修，國家賠償法，收錄於翁嶽生，行政法（下）2006年10月出版。
12. 劉宗聖、歐宏傑合著，結構型商品實務與應用，財團法人中華民國證券暨期貨市場發展基金會。
13. 廖義男，國家賠償法，增訂2版2刷。
14. 賴英照，證券交易法逐條釋義第一冊，三民書局，1980年3月5版。
15. 賴英照，「股市遊戲規則—最新證券交易法解析」，自刊，2006年2月初版。
16. 劉連煜，「新證券交易法實例研習」，元照出版公司，2007年2月增訂5版。
17. 劉連煜，「公司法理論與判決研究(四)」，元照出版公司，2006年4月初版。
(二)、 學位論文
1. 王雅婷 ，從英國監理制度論我國金融監理一元化法制，國立臺北大學法學系碩士論文，2006年。
2. 杜偉成 ，論金融監理一元化的迷思—以銀行法與證券法為中心，中原大學財經法律研究所碩士論文，2004年。
3. 李孟軒，零售金融商品的資訊議題：以臺灣的海外連動債為例，中央大學財務金融研究所碩士論文，2008年。
4. 陳人豪，投資型保險不當行銷民事救濟之研究-以保險人責任為中心-國立政治大學風險管理與保險研究所碩士論文，2004年。
5. 詹庭禎，從美國法制論我國店頭衍生性商品之法律規範，國立政治大學法律研究所博士論文，1998年。
6. 熊全迪，結構型債券法律規範之研究，臺灣大學法律學研究所碩士論文，2007年 。
(三)、 期刊
1. 王文宇，從衍生性金融商品論現代契約法之新議題，法令月刊，2002年8月
2. 王文宇，金融法制與金融監理，月旦法學雜誌第110期，2004年7月。
3. 林仁光，論證券業對客戶資訊揭露之規範—以風險預告與客戶投資適合性之判斷法則為核心，月旦法學雜誌第126期，2005年11月。
4. 林玫君、馮聖中，英國金融服務消費爭端解決機制之探討，臺灣金融財務季刊8卷2期 ，2007年6月。
5. 林育廷，構思財富管理業務之規範－以不當銷售為中心，法學新論第1期，2008年8月。
6. 杜怡靜，金融業者於金融商品販賣時之說明義務—以日本金融商品販賣法為例，月旦法學雜誌第126期，2005年11月。
7. 杜怡靜，論對金融業者行銷行為之法律規範－以日本金融商品販賣法中關於「說明義務」及「適合性原則」為參考素材，臺北大學法學論叢第57期，2005年12月。
8. 杜怡靜，日本金融商品交易法中關於金融業者行為規範－兼論對我國法之啟示，臺北大學法學論叢第64期，2007年12月。
9. 施人英、高儀慧，結構型商品的特性分析及其資訊揭露相關問題探討，證券櫃檯月刊131期，2007年10月。
10. 張世潔，衍生性金融商品的法律風險與訴訟攻防，萬國法律第144期，2005年12月。
11. 張晏慈，從金融商品販賣法到金融商品交易法—日本近期金融法制發展介紹，證券暨期貨月刊，第24卷第19期，2006年10月。
12. 黃茂榮，締約上過失，植根雜誌第18期，2002年7月。
13. 黃帥升、謝富凱、廖倪凰，從保障投資人權益觀點論連動債券之法律關係，萬國法律第158期，97年4月。
14. 陳忠五，醫療行為與消費保護法服務責任之適用領域--臺灣臺北地方法院八五年度訴字第五一二五號與臺灣高等法院八七年度上字第一五一號(馬偕紀念醫院肩難產案件)判決評釋，臺灣本土法學雜誌第7期，2000年2月。
15. 陳洸岳，非對等契約當事人間之資訊提供義務的確立－以日本金融商品販賣法及UNIDROIT加盟契約開示義務模範法為中心，律師雜誌第293期，2004年2月。
16. 陳君瑞，結構式債票券--最適合新世紀金融創新之投資商品，華南金控，2003年7月。
17. 陳聰富，論違反保護他人法律之侵權行為，臺灣本土法學雜誌第30期，2002年1月。
18. 陳聰富，履行輔助人與締約上過失，臺灣本土法學雜誌第48期，2003年7月。
19. 董保城，釋字469號國賠之省思，萬國法律第106期，1998年8月。
20. 曾品傑，論消費者之概念，臺灣本土法學雜誌第49期，2003年8月。
21. 楊偉文，英國金融服務及市場法簡介（上），金管法令第8期，2005年3月。
22. 蔡朝安、謝文欽，試論我國金融服務法規範之整合與革新，證券暨期貨月刊第24卷第8期，2006年8月
23. 劉連煜，衍生性金融商品與短線交易之規範，集保月刊57期，1998年8月。
24. 熊全迪，結構型債券法律規範之探討－以定性及投資人保護為中心，法令月刊第59卷第9期，2008年11月。
25. 戴志傑，論消費者保護法定型化契約－以保證為中心，法律評論68期，2002年9月。
(四)、 報紙專論
1. 王志誠，《依法論法》連動債銷售爭議與金融監理，刊登於2008年11月6日，聯合報A7版。
2. 李山明/台南地檢署主任檢察官，連動債風暴下的國家賠償責任，刊登於2008年10月26日，中國時報A10版。
3. 熊全迪，盡速立法 監管連動債，刊登於2009年2月3日，中國時報A10版。
二、 外文資料
(一)、 英文
1. Julia Bracewell & Neli Foster, A View from the United Kingdom: New Financial Services and Markets Acts Takes Effett,119 Banking L.J.364
2. Eilis Ferran, Examining the United Kingdom’s Experience in Adopting the Single Financial Regulator Model, 28 Brook. J. Int'l L. 257
3. Willia E.Gibson, Investors, Look Before You Leap: The Suitability Doctrine is Not Suitable for OTC Derivatives Dealers,29 LOY.U.CHI.L.J.527
4. J. Kirkland Grant, Securities arbitration for brokers, attorneys, and investors. Greenwood Publishing Group, 1994.
5. Rhoda, J.,“The new dispute resolution system in U.K financial service industry” Journal of International Financial Markets,4:6,2002
6. Aaron Rubinstein, Common Law Theories of Liability in Derivatives Litigation,66 FORDHAM L.Rev.737
7. David Scott & Jonathan Herbst, The Financial and Markets Bill and the 21st Century, 1 J.I.F.M.33.
8. Marc I. Steinberg, Securities regulation: liabilities and remedies‎,Law Journal Press, 1984
(二)、 日文
1. 大前惠一朗，金融商品の販売等に關する法律の概要にっぃて，ジコリスト（No.1185），有斐閣，2000年9月。
2. 今川嘉文，投資に係る損失と過失相殺の法理 (1)，神戶學院法學第35卷第3號，2005年11月。
3. 今川嘉文，投資損害と過失相殺の理由問題點，神戶學院法學第37卷第2號，2007年12月。
4. 岡田則之、高橋康文編，逐條解說金融商品販売法，財団法人金融財政事情研究會，2001年。
5. 神作裕之，消費者契約法と金融商品販売法，ジュリスト1200号39-48頁，2001年5月。
6. 櫻井健夫、上柳敏郎、石戶谷豐、金融商品取引法ハソドブシク，日本評論社，2002年。
三、 研討會資料與政府報告
(一)、 研討會資料
1. 香港結構型商品業務發展經驗與展望研討會，主辦單位：中華民國銀行公會、中華民國信託公會，主講人：香港金融管理局高級經理馮敦孝，研討會舉行日期：2009年5月15日。
(二)、 政府報告
1. Financial Services Agency, Japan；New Legislative Framework for Investor Protection—Financial Instruments and Exchange Law, 2006.
2. 金融審議會分科會第一部會，朝向投資服務法（投資サービス法（仮称）に向けて）報告。
四、 網路資訊
(一)、 中文資訊
1. 中央銀行法令規章查詢系統，http://www.law.cbc.gov.tw/
2. 中央存款保險公司，http://www.cdic.gov.tw
3. 中華民國銀行公會，http://www.ba.org.tw/
4. 中華民國信託業商業同業公會，http://www.trust.org.tw/
5. 司法院法學資料檢索系統，http://jirs.judicial.gov.tw/Index.htm
6. 行政院金融監督管理委員會，http://www.fscey.gov.tw/mp.asp
7. 行政院金融監督管理委員會銀行局金融法規全文檢索查詢系統，http://law.banking.gov.tw/Chi/FLAW/FLAWQRY01.asp
8. 證券暨期貨法令判解查詢系統，http://www.selaw.com.tw/new.asp
9. 行政院消費者保護委員會，http://www.cpc.gov.tw/
(二)、 外文資訊
1. UK, Financial Services Authority, http://www.fsa.gov.uk/
2. UK, Financial Ombudsman Service Limited, http://www.financial-ombudsman.org.uk/
3. 日本金融廳，http://www.fsa.go.jp
4. 大阪地方裁判所判決判例檢索系統，http://www.courts.go.jp/search/jhsp0010?action_id=first&hanreiSrchKbn=01
5. 日本，先物取引被害全國研究會，http://www.futures-zenkoku.com/
6. 日本，全囯証券問題研究會，http://www2.osk.3web.ne.jp/~syouken/