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研究生:盧彥廷
研究生(外文):Yen-Ting Lu
論文名稱:跨國總經銷契約之研究-兼論終止補償爭議之解決方式
論文名稱(外文):A Research on International Exclusive Distributorship Agreement-The Perspective on the Legal Solution of Disputes on Termination Compensation
指導教授:汪渡村汪渡村引用關係
指導教授(外文):Du-Tsuen Uang
學位類別:碩士
校院名稱:銘傳大學
系所名稱:法律學系碩士班
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2005
畢業學年度:93
語文別:中文
論文頁數:283
中文關鍵詞:獨家經銷權現代非典型契約終止經銷契約經銷商經銷總代理代銷代理店代理商補償
外文關鍵詞:commercial agentcommission merchantbrokertermination compensationconsignmentGerman Commercial Lawanalogyresaleresellnon-competitioncustomer liststockmarket promoting costbuy backdistributiondistributorindependent merchant
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「跨國打官司 小代理商告倒大名牌」、「…原廠來台開設直營店,被迫放棄代理權」、「汽車市場代理權 大洗牌」這類的新聞在台灣社會裡可說是時有所聞,一般民眾對於這個議題就算無法深入了解,也必定不陌生。台灣地小人稠,國際貿易一直是台灣在國際上賴以維生的經濟命脈,國際貿易中不論是居於製造商而出口產品,或是為國內之民生之必需而進口產品都需依賴完善的經銷契約來保護交易之廠商。經銷契約具有繼續性,合作關係一旦結束,其所生之權利義務分配問題必成雙方關注之焦點。有鑑於此,本文將探討現行跨國經銷契約在台灣之發展與終止時所產生之“可否請求補償”的爭議。由於現行民事法律對於經銷契約之規範付之闕如,遑論契約終止後之補償規定,故本文參酌各國之實務見解及各式經銷契約之終止條款,並針對德國實務界如何將德國商法中對於商業代理人之補償請求權類推適用於經銷契約終止或屆期失效時所生之補償爭議。此外,本文亦針對實務上經銷契約之相關議題有完整及深入之介紹,並嘗試提出“於現行民法債編第二章各種之債中增列「經銷」乙節”之具體建議。
Almost every company engaged in international trade has at least some agents abroad and so most exporters will at some stage be faced with drafting an international distributorship agreement. On the other hand, importers especially in Taiwan are also faced with examining those contracts and negotiating with the counterpart.
Distributorship contracts are one of the most frequently used means for organizing the distribution of goods in a foreign country. But not like commercial agency agreements, distributorship agreements suffer from the absence of a set of uniform rules governing the rights of the parts.
This article takes into account current development of termination compensation to distributors under German Commercial Law, the issues particularly concerning the substantial relationship between the parties of the agreement. It has been held by the German Federal Supreme Court that Section 89b HGB may apply by analogy to independent merchants, if the relationship to the principal is such that the independent merchant has become integrated into the distribution organization of the principal. This research agrees with above legal precedent on analogy to exclusive distributors, but is only partially in favor of the requirements which should be met before granting an indemnity to an independent merchant. For this reason, this research tries to redefine the requirements of analogy in the light of substantial detriments and interests between the parties of distribution agreement. To go a step further, this research refers to a draft which is proposed by some legislators, and proposes to add "distributorship" to the Civil Code in Taiwan.
第一章 緒論 5
第一節 研究動機與目的 5
第二節 研究範圍 15
第三節 研究方法 17
第二章 經銷行為之商業發展 23
第一節 經銷商業型態之發展 23
第二節 名詞定義 25
第一項 經銷商、總經銷商與跨國總經銷商 25
第二項 總代理商 28
第三項 廣義的商事輔助人(商) 29
第三節 經銷商業型態在台灣之發展 29
第三章 論總經銷之法律與經濟的意義 31
第一節 總經銷 31
第一項 經銷商的經濟弁?31
第二項 總經銷商的法律意義 32
第三項 經銷與行紀的區別 42
第四項 總經銷商的經濟意義 43
第二節 總代理 49
第一項 總代理商的法律意義與權利義務 49
第二項 代理商與我國居間契約的區別 57
第三項 總代理商的經濟意義與商業型態 59
第三節 單純之經銷(非總經銷)與跨國總經銷 66
第四節 經銷與零售 71
第五節 經銷契約與買賣契約 73
第六節 經銷與類似經銷之商事輔助契約 74
第七節 從中華賓士與德國戴姆勒克萊斯勒合資案看總經銷契約銷售體系-兼論商業與法律用語之差異 96
第一項 事實還原 96
第二項 本文見解 97
第三項 小結 99
第四章 總經銷與總代理 107
第一節 基礎法律關係的區分 108
第二節 契約性質的區分 112
第三節 競爭法上的區分 115
第四節 小結 117
第五章 各國法關於總經銷商終止補償之規範 125
第一節 歐盟 127
第二節 德國 129
第一項 德國商法中代理商的規範 130
第二項 德國法對於總經銷之規範緣起 131
第三項 德國法下之商事代理與商事輔助人 132
第四項 德國商法對於商事代理契約終止之補償規定 133
第五項 德國實務對於經銷契約終止之補償規定 138
第六項 小結-獨立的經銷商補償請求權明文化之展望 140
第三節 比利時 144
第四節 義大利 146
第五節 英國 150
第六節 日本 151
第七節 中國 152
第一項 包銷 152
第二項 寄售 156
第三項 代理(銷售代理) 159
第四項 包銷與銷售代理 161
第八節 我國 164
第一項 87年台上字362號判決 164
第二項 90年度重訴字第1859號判決 165
第九節 試評最高法院87年台上字362號判決 168
第一項 判決試析 168
第二項 實務之展望 170
第六章 總經銷契約之主要內容 173
第一節 契約名稱 174
第二節 前文 174
第三節 契約之主要條款 174
第一項 經銷商的選任與受任(Appointment) 174
第二項 當事人間的契約關係(Privity) 175
第三項 經銷區域(Territory) 176
第四項 經銷商品(Products) 179
第五項 獨家經銷權(Exclusive Right) 183
第六項 禁止越區轉售(Prohibition of Resale Outside Territory) 190
第七項 次經銷商的選任(Appointment of Sub-distributor ) 194
第八項 最低購買(Minimum Purchase) 197
第九項 個別買賣契約(Individual Contract) 201
第十項 價格與付款條件(Price and Payment) 203
第十一項 匯率條款(Exchange) 203
第十二項 商情報告(Information and Market Report) 204
第十三項 客戶資料(Customer Database) 205
第十四項 駐經銷區域代表或經理人(Delegate) 205
第十五項 維持庫存及提供售後服務(Stock and After-sale Service) 207
第十六項 維修人員訓練(Training) 208
第十七項 推銷與宣傳廣告(Sales Promotion and etc) 208
第十八項 智慧財產權(Intellectual Property Right) 209
第十九項 保密事項(Observance of Secrecy) 209
第二十項 契約有效期間(Duration of Agreement) 210
第二十一項 契約之終止(Termination of Agreement) 211
第二十二項 終止之效力(Effects of Termination) 212
第二十三項 轉讓(Assignment) 214
第二十四項 不可抗力(Force Majeure) 214
第二十五項 準據法與裁判管轄(Governing Law and Jurisdiction) 216
第二十六項 仲裁條款(Arbitration) 219
第七章 結論 223
第一節 經銷契約之擬定 223
第二節 現行實務的處理方向 225
第三節 修法建議 226
第四節 結語 231
第八章 參考文獻 234
專 書 234
碩 博 士 論 文 236
期 刊 論 文 237
網 站 資 料 238
附錄一 立法院經銷契約草案 241
附錄二 德國商法第84至第92c條有關代理商之規定 245
第一部分 英文版 245
第二部分 徳文版 257
附錄三 德國商法第383至第406條有關佣金代理商之規定 266
附錄四 日本商法第37至第51條 273
第一編 總則 第6章 商業使用人 273
第一編 總則 第7章 代理商 274
專 書
(依姓氏筆劃排序)
《中文部分》
1、 汪渡村,公平交易法,五南圖書出版股份有限公司,2005年4月二版。
2、 呂榮海、謝穎青、張嘉真等著,公平交易法解讀,元照出版社,民國八十九年初版。
3、 吳陳鐶,代理商之理論與實際,五南出版社,76年12月初版。
4、 林美惠,加盟店契約法律問題之研究,蔚理法律,1996年初版。
5、 林建強,經銷商手冊,憲業企管顧問有限公司,2003年3月初版。
6、 陳春山,國際商務契約—實用中英對照範例集,增訂二版,三民書局,民國九十年六月。
7、 梁滿潮,貿易買賣風險與對策,大嘉出版社,1991年。
8、 梁滿潮,國際商務契約(買賣、代理、經銷、合作),作者自行發行,1997年9月。
9、 梁滿潮,貿易契約與糾紛之預防,作者自行發行,民國76年增訂新版。
10、 張錦源,英文貿易契約撰寫實務,三民書局,2003版。
11、 張錦源,國際貿易實務詳論,三民書局,2003版。
12、 莊春發、范建得合著,公平交易法 第二冊 不公平競爭,漢興書局,1999年3月二版。
13、 實用商務契約,台灣大學國際企業研究所教授邊裕淵審訂,Karla C. Shippey原著,陳泰和翻譯,中國生產力中心出版2000/8/28初版。
14、 曾隆興,現代非典型契約論,三民書局,民國八十三年修訂六版。
15、 黃日燦,法律決勝負,天下雜誌股份有限公司,2004年5月初版。
16、 劉春堂,民法債編各論(中),作者自行發行,九十三年三月初版。
17、 羅昌發,國際經貿法研究 (三) 貿易與競爭之法律互動,元照出版社,1994年初版。
18、 蘇永欽,走入新世紀的私法自治,元照出版社,2002年5月初版。
19、 大陸學者王書江、殷建平譯,日本商法典,中國法制出版社,2000年版。
20、 大陸學者吳兆祥等譯,瑞士債法典,法律出版社,2002年版。
21、 大陸學者金邦貴譯,法國商法典,中國法制出版社,2000年版。
22、 大陸學者,範健,德國商法:傳統框架與新規則,法律出版社,2003年9月。
23、 日本學者由本泰正、淵本康方、稻葉英幸合著,吳樹文譯,國際合約指南,台灣商務印書館發行,1996年1月初版,頁94。
24、 日本學者長谷川俊明,法律英文文書製作,五南書局,1999年2月初版。

《英文部分》
25、 Model form of International Sole Distributorship Contract,ICC Distributorship Contract (Sole Importer-Distributor),2002年版。
26、 Roberto Baldi, ”Distributorship, Franchising, Agency –Community and National Laws and Practice in the EEC”, translated from the Italian Anna Maria Fulgoni LL B, Solicitor, 61.

碩博士論文
(依出版年份排序)
1、 吳陳鐶,代理商之研究,國立臺灣大學法律研究所,楊崇森指導,民國六十九年。
2、 趙義隆,國產小汽車代理制與經銷制通路力量之比較,國立臺灣大學商學研究所,王志剛指導,民國七十一年。
3、 蕭維文,商品國際買賣代理商暨代理契約之研究,國立政治大學國際貿易研究所,梁滿潮指導,民國七十四年。
4、 侯麗莉,國際商品買賣代理商之研究,國立台灣大學法律研究所,王仁宏指導,民國七十五年。
5、 謝杞森,競爭法規對總經銷商之規範(競爭法規對經銷與代理國外產品之規範),國立政治大學法律研究所,蔡英文指導,民國七十九年。
6、 謝勝彰,製造商與代理商通路衝突關係之研究,中國文化大學企業管理研究所,何雍慶指導,民國八十年。
7、 陳志民,歐洲經濟共同體競爭法規之研究 - 以經銷契約除外規則為重心,東吳大學法律學系研究所,程家瑞指導,民國八十一年。
8、 周紹武,論選擇性經銷體系在歐聯競爭法上之規範,國立中興大學法律研究所,何之邁指導,民國八十六年。
9、 劉建志,國際商品買賣代理商內部關係之研究,東吳大學法律學系研究所,林誠二指導,民國八十七年。
10、 朱訓麒,代理商與製造商對偶關係對通路策略之影響,國立臺灣大學國際企業學研究所,趙義隆指導,民國八十七年。
11、 牟利凡,我國電子產業進口代理商面臨原廠轉換之因應策略,元智大學管理研究所,酗h軍指導,民國八十八年。
12、 李蕙如,以代理理論與通路配合度探討製造商與通路商的關係,國立臺灣大學商學研究所,翁景民指導,民國八十九年。


期 刊 論 文
(依姓氏筆劃排序)
1、 王增譽,代理權轉移代理商/經銷商如何自處,中華民國開發性製藥研究協會會訊,民國八十五年十月,頁49-50。
2、 郭曉文(大陸學者),產品包銷義務,中國國際經濟貿易仲裁委員會華南分會-仲裁案例分析。
3、 張於仁,數百家電腦經銷商因Apple不續簽經銷契約提起集體訴訟,科技法律透析,1994/09/01。
4、 鍾德義,代理商在政府採購中之法律地位,中信通訊,第二一六期,民國88年10月,頁22-25。
5、 顏雅倫,進行合作案或經銷代理--簽的是合約,還是賣身契?管理雜誌,二○○二年十一月,頁110-111。
6、 羅美霞,總經銷、總代理契約與結合之規範,公平交易季刊,民國八十五年七月,頁81-98。


網 站 資 料
《中文網站》
1、 顏雅倫,從SOGO與微風之爭談合作契約之競業禁止條款,益思科技法律事務所(InfoShare Tech Law Office)網站, http://www.is-law.com/OurDocuments/AT0003YE.pdf(最後檢索日期:2005/6/21)
2、 美商惠悅公司(Watson Wyatt Taiwan)網站, http://www.watsonwyatt.com/asia-pacific/taiwan/ourfirm/location.asp(最後檢索日期:2005/6/21)
3、 經濟部商業司網站,公司登記資料查詢作業系統,http://210.69.121.50/~doc/ce/
4、 法源法律網,http://www.lawbank.com.tw
5、 中國製造網(Made-in-China.com)
http://www.made-in-china.com
國際貿易方式
包銷:http://big5.made-in-china.com/infocentre/notebook/?notebookname=_notebookb&number=1_3(最後檢索日期:2005/6/21)
代理:http://big5.made-in-china.com/infocentre/notebook/?notebookname=_notebookb&number=1_4(最後檢索日期:2005/6/21)
寄售:http://big5.made-in-china.com/infocentre/notebook/?notebookname=_notebookb&number=1_5(最後檢索日期:2005/6/21)

《英文網站》
6、 Peter H. Burkard, “Termination Compensation to Distributors under German Law”, 7 Int’l Law 185 (January 1973), http://www.burkardlaw.com/burkardpublications(最後檢索日期:2005/6/21)
http://www.burkardlaw.com/nss-folder/unlawfuldomainnames1/Termin1.PDF(最後檢索日期:2005/6/21)
7、 “CHINA COUNTRY COMMERCIAL GUIDE FY 2004 -- A Guide to Doing Business in China & Information on Current Economic Conditions” Prepared by: The U.S. Embassy, Beijing, Compiled by: Jennifer Chang, US Commercial Service, Michael Wang, US Commercial Service
http://www.mac.doc.gov/china/ccg2004.pdf(最後檢索日期:2005/6/14)
8、 Colin Moore, ” UK Country Commercial Guide FY 2005 (Interim): Chapter 4”, 08/11/2004, http://strategis.ic.gc.ca/epic/internet/inimr-ri.nsf/en/gr126712e.html(最後檢索日期:2005/6/21)
9、 Marketing U.S. Products and Services – Doing Business in Italy”, 2004-11-12, http://www.buyusa.gov/italy/en/marketing_us_products.html(最後檢索日期:2005/6/21)
10、 Danny Dumom, “Belgium Country Commercial Guide 2003”, 07/25/2002, http://strategis.ic.gc.ca/epic/internet/inimr-ri.nsf/en/gr106472e.html(最後檢索日期:2005/6/21)
11、 Nicole Pollet, Danny Dumon, Jill Suetens “Belgium Country Commercial Guide 2004 - Chapter 4: Marketing U.S. Products and Services”, 07/17/2003, http://strategis.ic.gc.ca/epic/internet/inimr-ri.nsf/fr/gr118028f.html(最後檢索日期:2005/6/21)
12、 Edward Fantasia, “Distributor Laws in Germany”,02/04/2004, http://strategis.ic.gc.ca/epic/internet/inimr-ri.nsf/en/gr116073e.html(最後檢索日期:2005/6/21)
13、 英國高等法院判決http://www.courtservice.gov.uk/judgmentsfiles/j2246/days-v-pihsiang&ors.htm(最後檢索日期:2005/6/30)
QRCODE
 
 
 
 
 
                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                               
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