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研究生:林盟浤
研究生(外文):Meng-Hung Lin
論文名稱:重新思考刑法保護婚姻之必要性
論文名稱(外文):Rethinking the Necessity of Criminal Protection of Marriage
指導教授:蔡蕙芳蔡蕙芳引用關係
口試委員:李惠宗古承宗
口試日期:2016-01-26
學位類別:碩士
校院名稱:國立中興大學
系所名稱:法律學系碩士在職專班
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2016
畢業學年度:104
語文別:中文
論文頁數:131
中文關鍵詞:通姦釋字第554號解釋比例原則婚姻聖經刑罰證據量刑
外文關鍵詞:adulteryJudicial Yuan Interpretation No.554the principle of proportionalityMarriageBibleevidence
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刑法第239條規定,有配偶而與人通姦者,處一年以下有期徒刑。其相姦者亦同。有一些值得討論的幾個問題。什麼是通姦罪的受保護法益?是否通姦有「應刑罰性」存在嗎?有無符合比例原則?是否違憲?
通姦除罪化一直是歷史上的一個熱門話題。司法院解釋第554已經認識到性行為的自由是受婚姻的約束和家庭制度。本文試圖重新檢視司法院解釋第554和探討通姦除罪化的原因。此外,藉由分析臺灣五都地方法院的判決,希望找出論罪的理由和結論,以瞭解實務如何適用通姦罪。最後本文提供通姦罪的修正建議。


Article 239 of the Penal Code makes adultery a criminal act carrying a prison sentence of up to one year. There are a few questions that deserve discussion. What is the protected legal interest of the offense of adultery? Does the "Strafwürdigkeit" of adultery exist ? Is it consistent with the principle of proportionality? Is adultery ban unconstitutional?
The decriminalization of Adultery has been a popular subject in history. Judicial Yuan Interpretation No. 554 has recognized that the freedom of sexual behavior is subject to the restriction of marriage and the family system. The thesis attempts to re-examine Judicial Yuan Interpretation No. 554 and aims to explore the reason of decriminalization of adultery. Besides, focuses on the discussion of the linkage between theory and practices by way of researching court opinions form five major citiesy in Taiwan. Finally, the thesis provides the proposed amendment of the offense of adultery.


第一章 緒論 1
第一節 研究動機與目的 1
第一項 研究動機 1
第二項 研究目的 2
第二節 研究範圍與研究方法 2
第一項 研究範圍 2
第二項 研究方法 3
第二章 婚姻之保護 5
第一節 婚姻之意義 5
壹、聖經的婚姻觀 5
貳、中國古代妻妾制度 8
?、易經的婚姻觀 10
肆、伊斯蘭教之婚姻觀 11
伍、佛教之婚姻觀 12
第二項 我國婚姻之法律上定義 13
壹、我國一夫一妻婚姻制度的由來 13
貳、大法官對一夫一妻婚姻制度看法 14
第三項 小結 15
第二節 保護之必要性 15
第三節 保護之方式 17
第一項 倫理責任 17
壹、道德的涵義 18
一、自由主義的傳統 19
二、相對保守的傳統 20
貳、道德和法律的關係 20
一、合法不一定合乎道德 21
二、法律無法涵蓋某些道德面向 21
三、法律所禁止的行為不一定是不道德 22
四、違反法律和道德的制裁者和制裁方式不同 22
第二項 法律責任 24
壹、民事責任 25
貳、刑事責任 26
第三項 小結 31
第三章 刑法保護必要性之探討 33
第一節 司法院釋字第554號解釋 33
第一項 性自主權 34
壹、性自主權概念 34
貳、性自主權與婚姻關係 35
?、小結 38
第二項 制度性保障 38
第二節 刑事立法之考量 39
第一項 比例原則 39
第二項 法益原則 49
第三項 罪責原則 51
第四項 刑罰的極限 52
第三節 通姦罪與婚姻制度之探討 55
第四節 關於通姦罪除罪化之爭論 58
第一項 爭論核心 58
第二項 肯定說 59
第三項 否定說 63
第五節 世界各國立法趨勢 64
第一項 各國立法例 64
壹、中國大陸 65
貳、日本 68
?、德國 71
一、1969年以前 71
二、1969年廢除的理由 72
肆、韓國 73
第二項 各國除罪化理由 74
第六節 本文立場 75
第四章 法院定罪量刑之實況調查 79
第一節 法院審理通姦之研究 79
第一項 無罪案件分析 80
第二項 有罪判決 82
第三項 第一審及第二審不同意見之分析 82
壹、案例一 83
貳、案例二 85
?、案例三 87
第二節 輕微的刑罰 89
第三節 證據使用上困境 90
第一項 通姦與性交 91
壹、構成要件爭議之探討 91
貳、爭議案件之研究 95
第二項 通姦罪證據認定 99
第三項 小結 100
第四節 民事損害賠償 100
第五章 結論與建議 103
第一節 結論 103
第二節 建議 106
參考文獻 125
一、專書 125
二、期刊 126
三、論文 127
四、其他 128
五、網路資料 128
索引 131

一、專書
小笠原美治,刑法註釋,小笠原書房,明治16年4月再版。
甘添貴,刑法各論(下),三民,2011年,初版。
吉大豐、丁山編著,人類性文化探秘,立得出版社,83年7月第一版。
李惠宗,案例式法學方法論,新學林, 2010 年 9月,一版2刷,頁78 -79。
李惠宗,憲法要義,元照,2015年9月,七版1刷。
李惠宗,行政法要義,五南,2012年11月,六版1刷。
吳庚,行政法之理論與實用,增訂9版,2005年10月。
牧野英一,刑法總論上卷,昭和33年1月15日再版。
洪家殷,行政秩序罰論,五南,1998年2月,初版。
林山田,刑法通論 (上冊),元照,2008年1月,增訂十版。
林山田,刑法各罪論(下冊),元照,2006年11月,修訂五版。
林山田,刑罰學,臺灣商務,2002年5月修訂版。
林紀東,法學緒論,五南圖書,2008年2月,二版1刷。
林俊益,刑事訴訟法概論(下),新學林,2010年2月,九版1刷。
林慈偉,慾望與權利,通姦除罪化思維於我國司法實務之實踐,新學林, 2015年12月,一版。
徐昌錦,通姦除罪化〔案例研究與實證分析〕,五南,2006年。
亨利.克勞德 約翰湯森德,譯者董文芳,為婚姻立界線,台福傳播中心,2005年8月,初版五刷。
郭豫珍,量刑與行量,元照,2013年,初版。
管歐,法學緒論,五南, 86年12月,修訂第2版。
楊大文主編,新婚姻法基本知識,人民出版社,1980年12月。
黃榮堅,刑罰的極限,論通姦罪的除罪化,元照,2000年版。
黃源盛,從無夫姦到通姦的除罪化-以晚清民國刑法為例,甘添貴教授七 秩華誕祝壽論文集(下冊)。
陳志龍,法益與刑法立法,作者自刊,民國79年。
彭懷真,婚姻與家庭,巨流圖書公司,1996 年 2 月。
蔡墩銘、朱石炎,刑事訴訟法,三民,1981年,初版。
趙秉志主編,刑法修改研究綜述,中國人民公安大學,1990年第1版。
鄭玉波著,黃宗樂修訂,法學緒論,三民書局,2013年8月,修訂21版 1刷。
盧建平,刑事政策與刑法,中國人民公安大學, 2004 年11 月。
羅伯特&黛比.莫里斯,盟福婚約,財團法人中華民國國度豐收協會,2015年5月,初版。
二、期刊
甘添貴,妨害婚姻與口交通姦,臺灣本土法學雜誌,第42期,2003 年1月。
李惠宗,台灣本土法學雜誌,18期,2001年1月。
邱忠義,以自主隱私權之侵害評析我國通姦罪之處罰,輔仁法學,第46期,2013年12月。
林鈺雄,婚外性的罪與罰座談會,臺灣法學雜誌,223期,2013年5月。
莊喬汝,看不見的第三者-通姦罪導向教好第三者,臺灣法學雜誌,223期,2013年5月。
許國賢,德性、干預與個人自由,政治科學論叢第20期, 民國 93 年 6月。
許玉秀,夫妻間之保證人地位-兼論通姦罪-評釋90年度台上字第156號、90年度上更(一)字第94號、86年度上訴字第3986號、87年度訴字第1565號判決,台灣本土法學雜誌第39期,2002年10月
高智美,從婚姻本質探討夫妻間之忠貞義務-兼評最高法院41年臺上字第278號判例及55年臺上字第2053號判例,法治論壇第59 卷第 9、10 期合刊。
黃榮堅,論通姦除罪化,律師通訊,第182期,1994年12月。
陳宜倩,以家庭之名強化父權的社會控制-評釋字第 569 號解釋,月旦法學雜誌,第120 期。
鄭錦鳳,論通姦除罪化-兼評大法官釋字第554號解釋,軍法專刊,第55卷第5期,2009年10月。
鄭昆山,通姦犯罪在法治國刑法的思辯,月旦法學雜誌,105期, 2004年2月。
藍采風,婚姻與家庭,幼獅文化,1997年7月。
三、論文
白佳渝,兒童性侵害案件量刑因素研究,臺北大學碩士論文,100年7月。
李怡諄,現行通姦罪規範之法律經濟分析-兼論憲法上家庭權之立法保護模式,中山大學中國與亞太區域研究所博士論文,民國99年。
林如君,通姦罪判決之實證研究,臺灣大學社會科學院國家發展研究所碩士論文,100年7月。
柯勝義,從法史學觀點論我國刑法之通姦罪,國防管理學院法律研究所碩士論文,1994年。
陳瑩,民事損害賠償法上慰撫金數額算計標準之研究,成功大學法律研所碩士班論文,97年8月。
郭豫珍,法官量刑影響因素之實證研究:以台灣高等法院2002-2006 強盜 案刑事判決為例,中央警察大學犯罪防治研究所博士論文,97年6月。
張菀真,台灣婦運的外遇與婚姻論述-以通姦罪議題為例,清華大學社會學研究所碩士論文,2004年6月。
張筱君,婚姻與外遇的性學比較,樹德科技大學,人類學性學研究所碩士論文,101年6月。
蕭仲廷,從「法治國刑法」觀點探討婚外性行為之法律責任〉,東海大學法律學研究所碩士論文,2003年。
四、其他
台灣立報,婦團籲以民事賠償取代通姦罪,2009年3月15日。
法務部102年11月28日「通姦罪應否除罪化」公聽會會議紀錄。
臺灣高等法院臺中分院網站首頁,刑事訴訟業務。
政府資料開放平臺-離婚登記對數。
蕭宏宜,婚姻、家庭與刑法保護,中興大學「多元家庭研討會」報告資料,2014年5月6日。
104年2月27日自由時報。
104年6月12日聯合晚報。
五、網路資料
中時電子報,法部:社會未形成共識 暫不修法, 2015年02月27日,
http://www.chinatimes.com/newspapers/20150227000718-26010。
中國古代妻妾制度,http://www.twwiki.com/wiki/%E4%B8%AD%E5%9C%8B%E5%8F%A4%E4%BB%A3%E5%A6%BB%E5%A6%BE%E5%88%B6%E5%BA%A6。
六十四卦雜記(87) —「卦和婚姻」,大紀元文化網,http://www.epochtimes.com/b5/8/1/19/n1982434.htm。
台灣聖經網,聖經中的婚姻觀,分享日期: 2014/01/07,
http://www.taiwanbible.com/web/main/blogView.jsp?ID=128156。
李俊輝,當婚姻重新定義時,談法律與聖經,104年7月3日,
http://www.luke54.org/view/1060/6895.html#ixzz3ix9YfV4H。
李光弘,婚姻呀婚姻~基督徒的婚姻觀,http://www.luke54.org/view/21/2171.html#ixzz3yci9fyXq,造訪日期105年1月28
洪子雲,性、道德與法律—香港處境的反思,101年1月31日,
http://www.truth-light.org.hk/article/title/n944,造訪日期104年5月2日。
林實秋 林秀怡,蘋果日報,法務部別再做魔鬼辯護人,103年5月3日,
http://www.appledaily.com.tw/appledaily/article/headline/20130503/34992871。
宗教的婚姻觀,http://www.rbw.org.cn/article.aspx?i=BTu&pg=10&langu=f。
韋言,婚姻的意義,95年6月8日, http://www.inmediahk.net/node/119517。
結婚的意義,2011年6月13日,
https://www.facebook.com/note.php?note_id=230400130304577。
原載《中信》月刊第622期(中國信徒佈道會), http://www.ccmusa.org/XJ/XJ.aspx。
高鳳仙,法律道德標準降低 聖經真理沒有妥協,2015年7月27日,基督教論壇報,http://www.ct.org.tw/1260181。
婚姻,維基百科,
https://zh.wikipedia.org/zh-tw/%E5%A9%9A%E5%A7%BB#.E5.AE.9A.E7.BE.A9。
家庭關係之婚姻外遇個案研討,http://lifeline.ehosting.com.tw/lesson/fam/lesson5_7.htm,造訪日期105年1月28日。
通姦,聖經的觀點,2015年6月,
https://www.jw.org/cmn-hant/%E5%87%BA%E7%89%88%E7%89%A9/%E9%9B%9C%
E8%AA%8C/g201506/%E9%80%9A%E5%A7%A6。
黃榮堅,「婚外性的罪與罰」與談,消遙法外,
http://1951huang.blogspot.tw/2013/04/blog-post_12.html。
黃惠婷,從性自主權檢視刑法保護兒童及少年之規定與修法建議,司法新聲,第97期,http://ja.lawbank.com.tw。
黃至聖,婚姻神所設立的制度(上),真理論壇(聖靈月刊),2000年10月,http://www.joy.org.tw/holyspirit.asp?num=379,造訪日期104年10月月31日。
黃彼得,聖經中的結婚真理,金燈臺活頁刊,第177期,2015年5月,http://goldenlampstand.org/glb/readglb.php?GLID=17707。
黃彼得牧師,基督教簡明查經講章大綱,聖經中有關結婚的真理,http://www.goldenlampstand.org/lib/ws/read.php?p=p98009。
談易經中的「匪寇婚媾」,易學網,http://www.eee-learning.com/article/1954。
賴芳玉,法律保障了婚姻制度?從釋字第五五二號解釋,財團法人民間司法基金會,2003年2月15日,http://www.jrf.org.tw/newjrf/RTE/myform_detail.asp?id=1435。
劉瑩瑩,法律與道德之我見,2009/12/2 ,http://big.hi138.com/falv/faxuelilun/200912/164165.asp#.VpJDqGZunIU。
羅素,幸福之路(第十章),1930年,http://www.angelibrary.com/philosophy/frankRuss/happyRoad/029.htm。
http://www.loc.gov/law/foreign-news/article/south-korea-criminal-provision-on-adultery-held-unconstitutional/。


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