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研究生:謝曉嵐
研究生(外文):Hsieh, Hsiao-Lan
論文名稱:銀行銷售共同基金之法律關係研究─以銀行責任及消保法之適用為中心
論文名稱(外文):A Legal Study on the Sale of Mutual Funds through Banks─Centered on Banks'' responsibilities and the Application of Consumer Protection Law
指導教授:詹森林詹森林引用關係曾宛如曾宛如引用關係
指導教授(外文):Jan Shen-LinTseng Wang-Ruu
學位類別:碩士
校院名稱:國立臺灣大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2004
畢業學年度:92
語文別:中文
中文關鍵詞:共同基金銀行投資人保護指定用途信託資金消費者保護法定型化契約條款訪問買賣廣告
外文關鍵詞:mutual fundfiduciary dutydue diligencecold callinginvestor protectionconsumer protectionstandardized contract terms
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我國投資人習於以銀行作為申購共同基金之管道,銀行辦理是項業務,雖可分為單純代銷以及指定用途信託資金兩類情形,惟因投資海外基金以後者方式為限,佔其大宗,故作為本文之研究中心。而本文認為,自銀行與投資信託事業之法律關係、主管機關針對此類業務所制訂規範之內涵、銀行扮演促銷推介之角色,以及投資人保護之角度觀察,指定用途信託資金業務,應定性為共同基金之銷售行為,從而銀行就此應負證券銷售者之義務與責任。現行規範下,除因分業管理肇致金融市場保護密度不一之漏洞外,關於推介行為準則、利益衝突迴避、投資資料之提供與內容標準、銀行監督指示或其他損害賠償責任…等面向亦未臻明確,有待立法者與主管機關繼續強化對於投資人權益之保障。
由於投資人與銀行所簽訂之信託契約,銀行成為共同基金名義上的受益人,則銀行所負之受託人責任,即應由受益人之權益出發;換言之,不僅限於申購、贖回與收益分配,更須包括監督投信事業、保管機構善盡其義務、基金財產有損害之虞之即時通知及保全、定期資訊提供、協助贖回障礙之排除與損害賠償之請求…等等。儘管指定用途信託關係中,銀行對於信託財產欠缺實質自由運用的權限,惟該契約兼具委任契約的性質,於急迫時受任人得變更指示為適當必要之處理,並應即時報告事務顛末,對於銀行權限之解釋具有啟發性的意義。
歐美先進國家向來將投資人保護視為消費者保護之一環,有鑑於我國實務上投資人主張權益時面臨法源欠缺、舉證困難等障礙,本文嘗試引入消保法之規範精神,藉此強化對於證券投資人的保護。結論上,關於定型化契約、特種買賣、消費資訊(廣告效力)此三部分規範,在投資契約應有其適用空間,但為配合金融商品交易之特質,就構成要件與法律效果仍有調整的必要。因應立法現況,我國可在證券交易法中納入與消保法立法精神相符之規定與救濟;而終極目標則為制訂統合性的金融商品行銷規範,以增進管制面之公平與效率。
一般指定用途信託資金定型化契約中,常見銀行或以投資人自負風險為由,排除相關責任,或以交易地位之優勢,訂定其他不平等約款。依銀行作為銷售者、信託契約受託人或企業經營者之角色與責任,民法、消保法、相關金融法規等規範,以及相關學說實務對於類似契約條款檢討,本文建議此類定型化契約約款有重新修正之必要,並應由主管機關擬定範本、加強查察,以建立共同基金投資市場之法律秩序與交易公平。
第一章 緒論 1
第一節 研究動機及目的 1
第二節 研究方法 2
第三節 研究範圍 3
第四節 論文架構 4
第二章 共同基金之基礎法律關係 6
第一節 共同基金概論 6
第一項 定義 6
第二項 起源 7
第三項 性質 9
第四項 種類 10
第一款 依組織形態區分 11
第二款 依發行之證券得否買回或追加區分 11
第三款 依投資標的區分 11
第四款 依投資策略、方針區分 12
第五款 依投資區域區分 12
第六款 依投資資金來源區分 12
第二節 共同基金法律關係 13
第三節 主要關係人之權利義務 16
第一項 證券投資信託事業之權利義務 16
第一款 信託基金之管理運用 16
第二款 請求報酬 16
第三款 受益憑證之發行及買回 17
第四款 備置文件及公告 17
第五款 證券投資信託契約變更及終止 17
第六款 其他 18
第二項 基金保管機構之權利義務 18
第一款 信託基金之保管及處分 18
第二款 請求報酬 19
第三款 證券投資信託契約之變更及終止 19
第四款 其他 19
第三項 受益人之權利義務 19
第一款 支付價金及報酬 19
第二款 受益權 20
第三款 請求買回受益憑證與本金之返還 20
第四款 其他 20
第四節 共同基金規範現況與檢討 21
第一項 法規架構 21
第二項 主管機關 22
第三項 投資信託制度與基金之募集 23
第四項 投資標的之限制 24
第三章 銷售共同基金之法律責任 26
第一節 我國共同基金銷售實務 26
第一項 國內基金 26
第二項 海外基金 29
第三項 基金銷售實務之檢討 32
第二節 銷售共同基金之法律規範 36
第一項 我國法-以指定用途信託資金為中心 36
第一款 信託業務之開辦事項與範圍 36
第二款 業務人員資格與責任 36
第三款 業務之推展 37
第四款 應客戶要求之推介行為 38
第五款 資訊提供 38
第六款 信託契約 38
第七款 其他 39
第二項 英國法 39
第一款 共同投資計畫簡介 39
第二款 行銷資格與規範 40
第三款 廣告促銷 41
第四款 銷售責任與資訊提供 43
第五款 投資契約之撤銷與解除權 44
第三項 美國法 45
第一款 投資公司簡介 45
第二款 行銷資格與規範 46
第三款 廣告促銷 47
第四款 銷售責任與資訊提供 48
第五款 違反銷售責任之效果 49
第四項 比較法問題檢討 50
第一款 銷售基金事業及人員之條件 50
第二款 廣告促銷規範 51
第三款 主管機關與自律機構 52
第四款 投資資訊提供 53
第五款 銷售者責任與投資人救濟 54
第三節 我國法上銀行法律地位及責任之重新探討 56
第一項 四方關係之提出 58
第二項 信託關係 59
第三項 委任契約 62
第四項 小結 63
第四章 共同基金銷售於消費者保護法之初探 66
第一節 投資與消費關係 67
第一項 投資之定義 67
第二項 消費之定義 68
第一款 概說 68
第二款 學說討論 69
第三款 實務見解 71
第三項 投資人與消費者 72
第一款 最高法院90年度台上字2027號判決之觀察 (投資理財建議書) 72
第二款 保護理由 74
第三款 本文見解 77
第二節 投資行為適用消費者保護法之可能- 消費者保護法規範目的與法律效果之檢討 79
第一項 健康與安全保障 80
第一款 概說 80
第二款 商品責任 81
第三款 服務責任 82
第二項 定型化契約 84
第一款 概說 84
第二款 定型化約款之訂入契約 85
第三款 審閱期間 86
第四款 應記載或不得記載事項 87
第五款 契約之解釋原則 87
第六款 違反誠信原則之效力 87
第七款 全部或一部無效 88
第三項 特種買賣-訪問買賣與郵購買賣 89
第一款 概說 89
第二款 郵購買賣 90
第三款 訪問買賣 91
第四款 特種買賣之解約權 93
第四項 消費資訊 95
第一款 概說 95
第二款 廣告之效力 96
第三款 商品或服務之標示 99
第五項 小結 99
第三節 消費者保護法與現行規範之調和 102
第一項 彌補現行規範之不足 102
第二項 建議-規範架構之調整 104
第五章 指定用途信託資金定型化契約條款之效力 108
第一節 指定用途信託資金定型化契約 108
第一項 檢討之緣由 108
第二項 檢討之方向 110
第二節 定型化契約條款之探討 112
第一項 費用負擔 112
第一款 定型化契約條款示例 112
第二款 評析 113
第二項 帳目處理與受益權單位確認 115
第一款 定型化契約條款示例 115
第二款 評析 116
第三項 投資風險負擔 116
第一款 定型化契約條款示例 116
第二款 評析 117
第四項 取息方式 118
第一款 定型化契約條款示例 118
第二款 評析 119
第五項 受託人責任 120
第一款 定型化契約條款示例 120
第二款 評析 120
第六項 作業規則之效力 122
第一款 定型化契約條款示例 122
第二款 評析 123
第七項 強制贖回與贖回限制 124
第一款 定型化契約條款示例 124
第二款 評析 124
第八項 掛失 126
第一款 定型化契約條款示例 126
第二款 評析 126
第九項 資料保護 127
第一款 定型化契約條款示例 127
第二款 評析 127
第十項 其他 129
第一款 定型化契約條款示例 129
第二款 評析 129
第三節 檢討與建議 131
第六章 結論 134
壹、 中文資料
一、 專書
王文宇,信託法原理與商業信託法制,「新公司與企業法」,元照出版公司,2003年1月。
王文宇,信託法原理與信託業法制,「新金融法」,元照出版公司,2003年1月。
王文宇,「基金業務國際化法制之研究」報告,中華民國證券投資信託暨顧問商業同業公會,2001年5月。
王銘仁,「隱名代理之概念與實際應用」,國立中興大學法律學研究所碩士論文,1998年。
王澤鑑,商品製造者責任與純粹經濟上損失,「民法學說與判例研究(八)」,作者自版。
方嘉麟,「信託法之理論與實務」,元照出版公司,2003年3月。
石家禛,「郵購買賣契約與消費者保護」,國立中興大學法律學研究所碩士論文,1995年。
司維瑄,「信用卡定型化契約條款之研究」,國立政治大學法律學研究所碩士論文,2002年。
台灣金融研訓院編委會,「銀行定型化契約之研究-外匯及其他銀行業務有關契約」,台灣金融研訓院,1999年4月。
台灣金融研訓院編委會,「信託法制與實務」,台灣金融研訓院,增修訂三版,2002年10月。(簡稱,台灣金融研訓院編委會(一))
台灣金融研訓院編委會,「信託法規輯要」,台灣金融研訓院,增修訂三版,2002年10月。
朱柏松,「消費者保護法論」,作者自版,1999年9月增定版。(以下簡稱,朱柏松(一))
吳啟銘,「投資學」,五南圖書出版公司,2000年。
李慧瑜,「消費者融資性租賃之法律問題研究」,國立中興大學法律學研究所碩士論文,1995年。
周美雲,「消費者保護法中商品責任之研究」,司法院秘書處,1998年。
林宗勇,「證券投資信託制度之理論及實務」,實用稅務出版社,1984年10月。
林慧貞,「論消費者保護法之服務無過失責任」,國立台灣大學法律學研究所碩士論文,1996年。
邱顯比,「基金理財的六堂課」,天下文化,1999年。
柯佩芬,「證券投資信託法制現代化之研究」,國立政治大學法律學研究所碩士論文,1998年6月。
姜怡君,「預售屋買賣定型化契約之研究」,國立政治大學法律學研究所碩士論文,1999年。
唐文秀,「共同基金Must Buy」,財經傳訊出版社,1999年9月初版。
翁珮嫻,「銀行保管箱之法律問題研究」,國立政治大學法律學研究所碩士論文,2001年。
陳自強,「民法講義-契約之成立與生效」,學林文化,2002年。
陳志妃,「共同基金相關法律問題之研究─以受託人忠誠義務為核心─」,私立東吳大學法律研究所博士論文,2001年。
陳忠儀,「證券投資信託契約法律關係之研究─以當事人權義關係為中心─」,輔仁大學法律學研究所碩士論文,1997年。
陳春山,「證券投資信託專論」,五南圖書出版有限公司,1997年9月。
程才芳,「行動電話營業規章與服務契約之研究-從消費者保護出發-」,國立政治大學法律學研究所碩士論文,2001年。
黃立,「民法總則」,作者自版,1999年10月。
黃立,「民法債編總論」,作者自版,1999年。
曾宛如,「證券交易法原理」,作者自版, 2000年2月。(簡稱,曾宛如(一))
曾宛如,「公司管理與資本市場法制論叢(一)」,學林文化,2002年10月。(簡稱,曾宛如(二))
曾品傑,「房屋仲介契約之研究」,國立台灣大學法律學研究所碩士論文,1998年。
黃翊琇,「我國期貨投資信託制度相關法律問題之研究」,私立東吳大學法律學研究所碩士論文,1999年。
黃超彥,「郵購買賣與消費者保護」,東海大學法律學研究所碩士論文,2001年。
絲鈺雲,「銀行定型化保證契約之研究」,國立台灣大學法律學研究所碩士論文,2002年。
楊培侃,「國際證券投資基金管理法制之研究」,國立台灣大學法律研究所碩士論文, 2002年。
詹森林,「民事法理與判決研究(二)」,作者自版,2003年4月。
詹森林,消費者保護法對於法人之適用問題,「民事法理與判決研究(三)」,作者自版,2003年8月。(簡稱,詹森林(二))
詹森林,定型化約款之基本概念及其效力之規範─消費者保護法第十二條之分析,「民事法理與判決研究(三)」,作者自版,2003年8月。(簡稱,詹森林(三))
詹森林,消費者保護法上之郵購買賣及訪問買賣,「民事法理與判決研究(三)」,作者自版,2003年8月。(簡稱,詹森林(四))
詹森林、馮震宇、林明珠合著,「消費者保護法問答資料」,行政院消費者保護委員會編印,1995年。(簡稱,詹森林等人(一))
詹森林、馮震宇、林明珠合著,「認識消費者保護法」,行政院消費者保護委員會編印,1995年2月。(簡稱,詹森林等人(二))
葉張基,「信託法與民法之調和」,國立中興大學法律學研究所碩士論文,1998年。
蔡孔安,「投資學的理論與實務」,作者自版,1971年。
賴英照,「證券交易法逐條釋義」(第一冊),三民書局,1992年6月。
賴源河、王志誠,「現代信託法論」,五南圖書出版公司,1997年12月。
賴源河教授等人,「證券投資信託」暨「證券投資顧問」法制規範研究報告,證券投資信託暨顧問商業同業公會,2001年11月。(中華民國證券投資信託暨顧問商業同業公會委託由賴源河教授主持之「證券投資信託計證券投資顧問法制規範方向及撰擬法案內容」研究案,研究小組成員:李存修教授、林國全教授、康榮寶教授、劉連煜教授、曾宛如教授、蓋華英律師等。)
戴志鵬,「訪問買賣之研究」,私立輔仁大學法律學研究所碩士論文,1995年。
二、 期刊論文
王文宇,從信託法原理論共同基金之規範,信託法與信託業學術研討會,2001年10月。
王志誠,論證券投資信託之重新定位,集保月刊44期,1997年7月。
王志誠,論商事信託之功能與法制發展,律師雜誌第268期,2002年1月。
朱柏松,論廣告媒體業者之損害賠償責任-兼評最高法院九十年度台上字第二0二七號判決,月旦法學第91期,2002年12月。(簡稱,朱柏松(二))
許立慶,國際各基金之投資、策略及法律規範, 1999年12月4日於證期會演講稿。
陳忠五,醫療行為與消費者保護法服務責任之適用領域-台灣台北地方法院八十五年度訴字第五一二五號與台灣高等法院八十七年度上字第一五一號(馬偕紀念醫院肩難產案件)判決評釋-,台灣本土法學雜誌第7期,2000年2月。
陳忠五,醫療事故與消費者保護法服務責任之適用問題(上)(下),台灣本土法學雜誌第36、37期,2002年7、8月。
陳忠五,醫療事故與消費者保護法服務責任之適用要件(上)—台灣台北地方法院八十五年度訴字第五一二五號與台灣高等法院八十七年度上字第一五一號(馬偕紀念醫院肩難產案件)判決再評釋—(上)(下),台灣本土法學雜誌第17、18期,2000年12月、2001年1月。
陳聰富,契約自由與定型化契約的管制,月旦法學雜誌第91期,2002年12月。
張冀明、闕光威、林靖揚,淺論「證券投資人及期貨交易人保護法」的保護主體與保護機構的調查權,律師雜誌第二八五期。
曾品傑,論消費者之概念-最高法院相關判決評釋-,台灣本土法學雜誌第49期,2003年8月。
詹森林,定型化契約之基本概念及其效力之規範,「消費者保護研究第一輯」,行政院消費者保護委員會編印,1995年6月。(簡稱,詹森林(五))
詹森林,消費者保護法之定型化契約最新實務發展,月旦法學雜誌第91期, 2002年12月。(簡稱,詹森林(一))
劉其昌,證券投資人及期貨交易人保護法分析,證交資料490卷,2003年2月。
謝哲勝,從商業信託的概念論投資信託的法律架構-兼評都市更新投資信託公司設置監督及管理辦法第二十條的規定,月旦法學雜誌第82期,2002年3月。
貳、 外文資料
Andrea M. Corcoran and Terry L. Hart, The Regulation of Cross-Border Financial Services in the EU Internal Market, 8 Colum. J. Eur. L. 221(2002).
Andrew M. Pardieck, The Formation and Transformation of Securities Law in Japan: From the Bubble to the Big Bang, 19 UCLA PAC. BASIN L.J. 1(2001).
BLACK, HENRY CAMPBELL, GARNER, BAYAN A., BLACK’S LAW DICTIONARY (7th ed, 1999) WEST GROUP.
Brian K. Reid & John D. Rea, Mutual Fund Distribution Channels and Distribution Costs, Vol. 9/No. 3 PERSPECTIVE ICI.(Jul. 2003)
FSA Handbook, Pre-release 0.1:Conduct of Business (Jun. 2001)
FSA Handbook, FSMA Glossary
FSA Handbook, Release 024: Conduct of Business Sourcebook (2003)
FSA Handbook, Release 020: Collective Investment Schemes Sourcebook (2003)
FSA Consultation Paper 17(Dec. 1998)
Helen A. Garten, The Moderization of Financial Service Legislation: The Consumerization of Financial Regulation, 77 Wash. U. L. Q. 287(1999)
Heidi Mandanis Schooner & Michael Taylor, United Kingdom and United States Responses To the Regulatory Challenges of Modern Financial Markets, 38 Tex. Int''l L.J. 317(2003).
Jane E. Willis, Banks and Mutual Funds: A Functional Approach to Reform, 1995 COLUM. BUS. L. REV. 221(1995)
LOUIS LOSS & JOEL SELIGMAN, FUNDAMENTALS OF SECURITIES REGULATION (3rd ed, 1995) ASPEN LAW & BUSINESS.
INVESTMENT COMPANY INSTITUTE, MUTUAL FUND FACT BOOK (42 nd ed. 2002)
NASD Conduct Rules, NASD Manual.
Robert Prentice, Contract-Based Defenses in Securities Fraud Litigation: A Behavioral Analysis, 2003 U. Ill. L. Rev. 337(2003)
ROBERT W. HAMILTON, RICAHRD A. BOOTH, BUSINESS BASICS FOR LAW STUDENTS- ESSENTIAL CONCEPTS & APPLICATIONS (3rd ed. 2002)ASPEN LAW & BUSINESS
Steven A. Ramirez, The Professional Obligations of Securities Brokers under Federal Law: An Antidote for Bubbles?, 70 U. Cin. L. Rev. 527(2002)
TOMAS LEE HAZEN, THE LAW OF SECURITIES REGULATION (3rd ed, 1996) WEST PUB.
ZVI BODIE, ALEX KANE, ALAN J. MARCUS, ESSENTIALS OF INVESTMENTS (3rd ed.1998) IRWIN/MC GRAW-HILL.
參、 網站資料
國際證券投資信託公司http://www.iit.com.tw/page04/page01.html,國內與海外共同基金之比較。
怡富投資理財網http://www.jfrich.com.tw/cgi-bin/jfonline/home/guest_home.jsp,國內與海外共同基金之比較。
立法院國會圖書館http://npl.ly.gov.tw/index.jsp ,消費者保護法立法記錄-衛生委員會審查,立法院公報。
行政院消費者保護委員會網站http://www.cpc.gov.tw/main_resource.htm,定型化契約範本、消費者保護法實務研討會第二期法律問題。
財政部金融局網站http://www.boma.gov.tw。
財政部證券暨期貨管理委員會網站http://www.sfc.gov.tw/,我國證券投資信託基金發行概況。
證券投資人及期貨交易人保護中心網站http://www.sfipc.org.tw/index.htm,投保中心受理訴訟案別、對象、求償法令、處理記錄與狀態等資料。
證券投資信託暨顧問商業同業公會網站http://www.sitca.org.tw,我國證券投資信託基金發行概況、申購管道。
司法院法學資料檢索系統http://nwjirs.judicial.gov.tw/FJUD/index.htm,判決資料。
英國金融服務監理委員會網站http://www.fsa.gov.uk,FSMA相關法令及文件。
英國皇室立法辦公室www.legislation.hmso.gov.uk/legislation/uk.htm。
美國國會圖書館 http://lcweb.loc.gov/homepage/lchp.html。
美國證券管理委員會http://www.sec.gov/。
美國國家證券經紀商協會 http://www.nasd.com。
美國投資公司協會網站www.ici.org。
QRCODE
 
 
 
 
 
                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                               
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