臺灣博碩士論文加值系統

現代意義下的繼承法制，雖可用超越世代間之財產法上權利義務清算與移轉加以描述，但在大陸法系國家幾乎以概括繼承為原則的背景下，仍無法否認在此項兼具身分法與財產法兩面性質的制度中，大陸法系國家乃趨向前者；英美系國家則更偏重繼承制度之財產法面向，因而在衝突法則之立法理念上產生繼承統一主義與分割主義之區別。此項制度歧異倘涉及複數國籍人，或財產不在一國之內的繼承事件時，將成為一項棘手的問題。而在現代國際交流頻繁的情況下，舉凡勞動人口之海外派遣、國際投資，乃至於留學、旅遊等，皆可能增加涉外繼承案件的發生。因而在規範面有所不同、事實上有發生涉外繼承案件機會等因素下，建構完善之繼承準據法，乃成為國際私法上一項重要的課題。

在考量統一主義與分割主義之利弊後，並參考國際公約及其他國家關於繼承準據法之立法例，本文贊同以統一主義作為繼承準據法之立法原則，並在其追求以單一規範作為適用原則的前提下，使涉外繼承案件之處理盡可能簡化。至於我國現行之規範，因設有對我國籍繼承人特留分保護之例外規定，此就自國民之利益保護而言雖無不當，但在此項例外存在之下，應如何定位我國繼承準據法之立法主義？且本項但書規定制定之時空背景早已變遷，解釋上又存有爭議，凡此皆令人質疑我國現行規範，是否足以因應當代之涉外繼承紛爭。再就無人繼承財產之現行規範，文義上僅針對外國人於我國遺有財產且無人繼承之情形加以規範，對其他可能發生之無人繼承則未明文，故在規範設計上仍有改進的空間。

接下來，本文進一步探討繼承準據法之適用範圍及與其他準據法之關係。首先，在定性問題上，由於其僅為涉外案件準據法選擇及適用上之初步階段，故本文認為與其在此階段便將自國法所無之實質法繼承制度排除，毋寧透過國際私法上其他法技術，如反致、適應問題、公序良俗條款等，解決法庭地法院在處理涉外案件上之困難。其次，本文參照實質法層面之繼承制度架構，依序從繼承開始、繼承人、繼承財產、遺產管理，乃至於無人承認繼承等問題，探討各該部分在牴觸法層面之問題。針對繼承開始，雖然我國民法於二００九年六月修法後，將繼承法制之原則變更為「概括繼承限定責任為原則，拋棄繼承為例外」，但在拋棄繼承之實質內容仍與大陸法系國家之典型內容極為相似的前提下，以我國涉外民事法律適用法第五條第一項關於法律行為方式之準據法作為形式要件之依據，不僅在法律明確性上有所本，又可避免行為地法和被繼承人本國法之爭議。其次，繼承人之相關議題上，本文之重點在處理以繼承為本問題之先決問題，以及其他關於繼承人能力、順位，繼承權之得喪變更等純由繼承準據法處理之問題。另就繼承財產之部分，主要重點在於遺產之構成與移轉，究竟應受何種準據法支配之問題。對此，外國學說上有所謂「個別準據法突破總括準據法」，使如不動產繼承、侵權行為所生損害賠償債務之繼承等問題，累積適用各該權利義務之準據法及作為總括準據法之繼承準據法。此項議題在外國經過多年的討論，至今仍無定論，故本文對此部份，僅整理可能的發展方向，以供解釋或立法上之參考。此外，由於英美法系與大陸法系對所謂「遺產管理」之認知不同，故也造成抵觸法層面上之衝突。此問題不僅牽涉概念界定之爭，尚因其多半涉及實體法與程序法交錯之事項，如遺產管理、遺囑執行等，故於準據法的選擇與適用上更形複雜。為使討論方便，本文以「廣義遺產管理」之概念涵蓋大陸或英美法系下認知之遺產管理及遺囑執行等事項，並納入英美法系中牽涉繼承開始與否，且作為遺囑執行前提要件之檢認制度。而就廣義遺產管理之抵觸法選擇，本文於結論上亦秉持一貫脈絡而採統一處理之模式。關於無人承認之繼承，爭議多集中在法律性質與準據法之適用範圍。雖然世界各國幾乎皆將此類遺產歸屬國庫，但在歸屬權法律性質上仍有先占權主義與繼承權主義之爭，並在抵觸法上形成適用財產所在地法，或繼承準據法之歧異。本文對此，贊同將無人承認繼承理解為繼承和先占以外之公益說，並將其與先占主義結合，使無人承認之繼承成為保護內國公益之必要設計。至於準據法之適用，考量到無人繼承遺產之本質，仍有若干同於一般繼承之需求，且遺產之種類亦未必限於有體物，故以財產所在地法作為無人承認繼承中遺產歸屬之準據法，應屬最能早日終結遺產於法律上處於不安定狀態之選項。

我國法上對反致之適用前提乃需準據當事人之本國法，而我國之繼承準據法係以被繼承人本國法為準據法，故在形式上應肯定我國涉外繼承案件有適用反致的可能。而在反致與涉外繼承之關係中，本文僅就適用反致條款對繼承準據法之影響，以及廣義遺產管理上之隱性反致加以探討。前者透過對日本法制演變脈絡的檢討，啟發了統一主義國家，究竟應對繼承準據法統一處理之要求堅持到何等程度的質疑。而廣義遺產管理上之隱性反致，本質上乃外國法之解釋問題。對大陸法系國家而言，此種以追求統一處理為原則，卻在法規範技術操作下得出分割處理的結論，正可作為其與英美法系制度衝突下，追求統一處理遺產管理事項之配套措施。

本文基於立法理論、現行規範、適用範圍，以及反致與繼承準據法之關係所呈現的問題意識上，進一步從連結政策的角度探討繼承準據法之問題。於客觀連繫因素之部分，討論傳統上於繼承準據法常見之國籍、住所，以及財產所在地等客觀連繫因素，同時也就晚近新興之常居所，和一九八九年海牙公約所建構之階段適用立法模式加以研究。而在主觀連繫因素之部分，則從理論依據和實際立法上，研究繼承準據法之範疇中，應否允許被繼承人於生前事先選擇繼承準據法，並在最後得出現行之繼承準據法應有修正必要之結論。最後並於結論上從立法目的、準據法之立法理念、主客觀連繫因素之採擇，以及修正幅度等面向，提出我國繼承準據法未來可能的走向。

第一章 緒論 1
第一節 研究動機及背景 1
第一項、繼承制度之歧異 1
第二項、現實上可能發生涉外繼承事件之情況 2
第三項、現行規範可能不足之處 3
第二節 研究範圍及方法 5
第三節 研究架構 8
第二章 繼承準據法之立法主義與現行規範 11
第一節 涉外繼承相關之立法主義 12
第一項 實質法層面 12
第一款 概括繼承主義 12
第二款 清算主義 13
第三款 本項小結 14
第二項 抵觸法層面 15
第一款 繼承統一主義 15
第二款 繼承分割主義 16
第三項 立法主義之對立與調和 18
第二節 涉外民事法律適用法上之相關規範 21
第一項 現行有效之繼承準據法規定 21
第一款 涉外民事法律適用法第二十二條本文 21
第二款 涉外民事法律適用法第二十二條但書 26
第三款 涉外民事法律適用法第二十三條 29
第二項 涉外繼承問題相關之實務見解 30
第一款 最高法院四十六年台上字第九四七號判例 30
第一目 案例事實 30
第二目 法院見解 31
第三目 本案於國際私法上之價值 32
第二款 福建高等法院金門分院八十五年訴字第五號判決 33
第三款 臺灣高等法院八十六年家抗字第一二○號裁定 35
第四款 司法院第三期司法業務研究會結論 35
第五款 司法院第十一期公證實務研究會研究專輯第二十一則 38
第三節 對抵觸法層面繼承概念之理解---代小結 39
第三章 繼承準據法之適用範圍 42
第一節 涉外繼承之定性問題 43
第一項 涉外繼承之法律性質決定 44
第一款 定性問題之意義與體系定位 44
第二款 定性問題之沿革與判斷標準 45
第二項 涉外繼承定性問題相關之實務見解 50
第一款 我國實務見解 51
第二款 日本實務見解 52
第一目 案例事實 53
第二目 法院見解 53
第三目 本案簡評 56
第三項 本文對繼承定性問題之立場 57
第二節 繼承開始及其衍生效力 59
第一項 繼承開始 59
第二項 繼承開始之效力 64
第一款 應繼分、遺贈、遺產酌給、特留分 64
第二款 繼承之承認與拋棄 67
第一目 限定、拋棄繼承之管轄問題 68
第二目 限定、拋棄繼承之準據法 69
第三目 限定、拋棄繼承相關程序規定與所準據實質法之關係 71
第三節 繼承人 71
第一項 涉外繼承為本問題時可能發生的先決問題 72
第一款 先決問題之概觀 73
第二款 涉外繼承之先決問題 74
第二項 繼承權得、喪、變更相關之準據法適用問題 77
第一款 繼承權之取得 77
第二款 繼承權之變更與喪失 80
第四節 繼承財產 81
第一項 繼承財產之準據法適用 83
第二項 準據法適用衝突之解決 85
第一款 總括準據法與個別準據法 85
第二款 衝突之態樣及其解決對策 87
第一目 繼承財產之構成 88
第二目 繼承財產之移轉 92
第三項 本節小結 93
第五節 遺產管理、清算之準據法適用問題 95
第一項 抵觸法意義之遺產管理 96
第一款 問題意識之提出 96
第二款 廣義之遺產管理 98
第二項 抵觸法上之選擇 100
第一款 統一處理 100
第二款 分割處理 102
第三款 依外國法選任之廣義遺產管理人權限 104
第三項 本節小結 106
第六節 無人承認之繼承 108
第一項 定義與法律性質之爭議 109
第二項 無人繼承財產之準據法適用 112
第四章 涉外繼承中之反致問題 116
第一節 反致之理論與立法 117
第一項 反致概說 117
第二項 我國法上之反致條款 119
第二節 涉外繼承與反致之關係 121
第一項 適用反致對繼承準據法之影響 121
第二項 廣義遺產管理上之隱性反致 123
第一款 隱性反致 123
第二款 是否承認隱性反致之學說爭議 125
第三款 本項小結 127
第五章 繼承準據法之連結政策檢討 129
第一節 客觀連繫因素之採擇 130
第一項 傳統觀點 130
第一款 國籍及住所 131
第二款 不動產繼承之財產所在地 134
第二項 新興觀點 136
第一款 複數連繫因素之立法設計 136
第二款 常居所地 138
第二節 主觀連繫因素之導入 141
第一項 被繼承人選擇準據法之理論爭議 142
第二項 實質立法上之發展 146
第一款 一九八九年之海牙公約 146
第二款 義大利 147
第三款 南韓 148
第四款 芬蘭 150
第五款 比利時 151
第六款 歐盟 151
第三節 我國繼承準據法可能之修正方向 152
第六章 結論 158
參考文獻 174
附錄一：一九八九年被繼承人遺產繼承準據法公約 185
附錄二：歐盟議會二○○六年十月十六日決議 194

一、中文（按出版年月之順序排列）
（一）書籍
1.曾陳明汝、曾宛如，國際私法原理（上集）總論篇，新學林，2008.05修訂八版
2.劉鐵錚、陳榮傳，國際私法論，三民出版，2007.03修訂三版
3.馬漢寶，國際私法 總論 各論，自版，2006.02再版
4.賴來焜，基礎國際私法學，三民出版，2004.06
5.曾陳明汝、曾宛如，國際私法原理（續集）各論篇，學林出版，2003.06修訂二版
6.柯澤東，國際私法，元照出版，2002.08二版
7.林益山，國際私法各論，國立中興大學法律學系法學叢書編輯委員會出版，
1996.06
8.藍瀛芳，國際私法導論—附：國際私法的立法趨勢，自版，1995.01
9.蘇遠成，國際私法，五南出版，1995五版
10.李後政、賴淳良，涉外民事問題案例淺釋：涉外身分事件，永然文化，1993.07
11.劉鐵錚等著，瑞士新國際私法之研究，三民出版，1991.10
12.劉甲一，國際私法，三民出版，1988.10修訂四版

（二）期刊論文
1.林秀雄，評析二〇〇九年繼承法之修正，月旦法學雜誌171期，2009.08，頁69-89
2.施惠玲、楊熾光、黃聖展，從當然繼承到有限責任繼承的進程與挑戰，台灣法學雜誌132，2009.07，頁1-18
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號判決談起，玄奘法律學報，2008.12
4.徐慧怡，論涉外民事法律適用法修正草案中有關身分法之內容與檢討，月旦
法學雜誌160期，2008.09
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6.許耀明，我國涉外民事法律適用法最新修正草案述評，月旦法學教室64期，
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7.吳光平，國際私法上國際裁判管轄發展之新趨勢，軍法專刊，2007.06
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10 .林秀雄，論國際私法上之先決問題，收錄於：馬漢寶教授八秩華誕祝壽論文
集：法律哲學與制度----國際私法，元照出版，2006.01，頁255-269
11.林秀雄，涉外民事法律適用法第一條第三項所定「關於親屬法或繼承法之法
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12.唐敏寶，無人承認繼承之遺產管理人與遺囑執行人之規範競合--評最高法院
九十年度臺上字第三一四號民事判決，法學叢刊 48卷2期，2003.04，頁45-59
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14.陳榮傳，先決問題或附隨問題，月旦法學雜誌12期，1996.04
15.陳榮傳，外國人在台遺產之繼承問題，月旦法學雜誌5期，1995.09，頁63-64
16.李聲庭，國際私法有關繼承諸問題，東海學報14期，1973.07，頁(8)1-(8)11
17.洪應灶，論國際私法上繼承之準據法，法律評論21卷9期，1955.09
18.郭豫珍，涉外繼承事件之國際管轄權的確定，法學叢刊144期，頁57-69

（三）學位論文
1.魏淇芸，國際私法上夫妻財產制準據法之研究，政治大學法律學研究所碩士論
文，2007
2.伍偉華，海牙國際私法公約之研究，政治大學法律學研究所碩士論文，1998
3.許麗華，國際私法上繼承問題之研究，政治大學法律學研究所碩士論文，1991
4.吳光明，國際私法上繼承之準據法，台灣大學法律學研究所碩士論文，1976

二、日文（按出版年月之順序排列）
（一）書籍
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2.廣江健司，国際民事関係法 : 国際私法・国際民事手続法・国際取引法，成
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3.木棚照一、松岡 博 、渡辺惺之，国際私法概論 第5版，有斐閣，2007.06
4.道垣内正人，ポイント国際私法（総論）第2版，有斐閣，2007.04
5.石黒一憲，国際私法 第2版，新世社，2007.02
6.櫻田嘉章、道垣内正人編，国際私法判例百選 新法対応補正版(別冊ジュリス
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8.沢木敬郎、道垣内正人，国際私法入門 第6版，有斐閣，2006.10
9.小出邦夫編，一問一答 新しい国際私法，商事法務，2006.09
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11.櫻田嘉章、道垣内正人，ロースクール国際私法・国際民事手続法，有斐
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15.松岡 博，国際私法・国際取引法判例研究，大阪大学出版会，2003.10
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19.佐藤やよひ，ゼミナール国際私法，法学書院，1998.09
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23.土井輝生，国際私法基本判例：身分・親族，同文館出版，1992
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3.山北英仁，渉外相続と登記をめぐる実務上の諸問題 (特集 相続をめぐる今日的諸問題)，市民と法43，民事法研究会，2007.02，頁40-48
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14.西山慶一，相続準拠法が日本法に反致する場合--在日の本国法の決定を踏
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15.西山慶一，在日韓国人の遺言による相続準拠法の指定，ジュリスト1210期，
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17.木棚照一，韓国、北朝鮮、中国、台湾を本国とする者の相続をめぐる諸問題，早稲田法学76巻3期，早稲田法学会，2001.03，頁1-51
18.道垣内正人，ポイント・国際私法(17)各論-5-相続--相続財産に係る問題の
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22.林貴美，ドイツ国際相続法における準拠法選択に関する一考察: 近時の裁判例を手がかりに，同志社法学49巻2号，同志社大学法学会，1998.02，頁120-159
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24.許 末恵，英国相続法における在存配偶者の地位--無遺言相続の場合を中心
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25.林 貴美，ドイツ国際私法における遺言相続(2・完)，民商法雑誌115巻6期，有斐閣，1997.03，頁902-929
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36.木棚照一，在日韓国・朝鮮人の相続をめぐる国際私法上の諸問題，立命館法學223・224，立命館大学法学会，1993.01，頁612-662
37.姜 信潤，講座・司法書士実務の現実と課題-23-ある妻の死(渉外相続登記)—
司法書士にも国際化の波が〔含 コメント〕，法セミ430期，日本評論社，1990.10，頁98-103
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39.三井哲夫，外国人遺産の処理に関する日本裁判所の管轄，判例タイムス：668期，1989.04，頁483-484
40.矢澤しょう治，渉外遺産分割事件における相続人、相続分等の準拠法，判例タイムス：668期，1989.04，頁485-487
41.揖斐潔，外国人の相続登記をめぐる諸問題， 判例タイムス：668期，1989.04，頁488-489
42.沼辺愛一，外国人の遺産につき相続人不分明の場合の管理をめぐる諸問題， 判例タイムス：668期，1989.04，頁490-493
43.山田光郎，渉外遺産分割事件と書記官実務， 判例タイムス：668期，1989.04，頁494
44.小野孝正，外国相続法の調査方法， 判例タイムス：668期，1989.04，頁495-497
45.石黒一憲，渉外相続放棄と限定承認申述の受理，判例タイムス：668期，1989.04，頁498-499
46.浜四津敏子，渉外遺言の日本における検認と確認，判例タイムス：668期，1989.04，頁500-502
47.沢木敬郎，外国で死亡した日本人の遺言をめぐる問題， 判例タイムス：668期，1989.04，頁503-504
48.奈良次郎，日本の裁判所による遺言執行者の選任及び権限，判例タイムス：668期，1989.04，頁505-508
49.秌場準一，遺言事項その他の準拠法， 判例タイムス：668期，1989.04，頁512-513
50.沢木敬郎，外国で選任された遺言執行者の権限， 判例タイムス：668期，1989.04，頁514-515
51.木棚照一，スイス国際私法における相続準拠法について，立命館法學205・206号，立命館大学法学会，1989，頁423-452
52.秌場準一，渉外判例研究（損害賠償債務の相続の準拠法について――大阪地判昭和６２・２・２７），ジュリスト909号，1988.05，頁119
53.大西公照，「国際身分法における相続権の優越的地位」の研究-1-遺言を
めぐるlex situsとlex domiciliiの交錯--(国際私法ケ-ススタディ-5-)，大東文化大学紀要26号，大東文化大学，1988，頁45-58
54.沢木敬郎，ある渉外相続事件の記録，ケ-ス研究202期，家庭事件研究
会，1985.02，頁2-12
55.田中徹，渉外判例研究（英米法による相続における在日遺産の管理――大阪高判昭和５６・９・３０），ジュリスト812号，有斐閣，1984.05，頁137-138
56.石川 稔，アメリカ無遺言相続法における相続人と相続分--統一検認法典
(Uniform Probate Code)を中心にして，私法39期，日本私法学会，1977.08，頁198-200
57.林脇トシ子，渉外判例研究（被相続人の国籍が朝鮮である場合における相続関係の準拠法とその内容――名古屋地判昭和５０・１０・７），ジュリスト632号，1977.03，頁121-123
58.多喜寬，ドイツ国際養子法における“隠れた反致”，民商法雑誌75巻5号，1977.02，頁774-818
59.木棚照一，国際相続法における準拠法選択-2-，立命館法學115期，立命館大学法学会，1974，頁364-400
60.木棚照一，国際相続法における準拠法選択-1-，立命館法學110期，立命館大学法学会，1973，頁7-37
61.被相続人の財産の国際的管理に関する条約(仮訳)， (ハーグ国際私法会議
第12会期の報告)，法曹時報25巻1期，法曹会，1973.01，頁51-64
62.沢田みのり，イギリス相続法 (相続法の比較)，比較法研究32期，比較法学
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63.国府 剛，アメリカ合衆国相続法 (相続法の比較)，比較法研究32期，比較法学会，1971.03，頁29-52
64.木棚照一，国際私法における相続人の不存在，立命館法學90期，立命館大学法学会，1970.11，頁7-38
65.川上太郎，渉外相続非訟事件の国際裁判管轄，民商法雑誌61巻6期，有斐閣，1970.03，頁65-98
66.浦本寛雄，イギリス相続法における人格代表者制度の成立過程，法政研究35巻4期，九州大学，1969.02，頁475-504
67. 林脇トシ子，渉外判例研究（不法行為に基く損害賠償請求権の相続――長野地松本支判昭和３６・１・１６），ジュリスト252号，1963.07，頁93-97
68.久保岩太郎，国際私法上における相続契約，一橋論叢27巻3期，日本評論社，1952.03，頁169-199
69.久保岩太郎，国際私法上における相続人の不存在，法学研究23巻11期，慶応義塾大学法学研究会，1950.11，頁1-19

（三）網路資料
1.日本法データベース レクシスネクシス・ジャパン
http://www.lexisnexis.jp/products/lexisnexis-jp.aspx

三、英文
（一）書籍
1.Eugene F.Scoles, Peter hay, Partrick J.Borchers & Symeon C. Symeonides,
Conflict of Laws, ST.PAUL，MINN., 2000 3rd
2.Gareth Miller, International Aspects of Succession, Ashgate Publishing Ltd, 2000
3. the genral editorship of Lawrence Collins with specialist editors, Dicey and Mor-ris on the conflict of laws, Sweet & Maxwell, 2000, 13th ed.
（三）網路資料
1. Westlaw Database: http://international.westlaw.com
2. EUR-Lex.europa.eu: http://eur-lex.europa.eu/en/index.htm
3. HCCH: http://www.hcch.net/index_en.php