臺灣博碩士論文加值系統

公共工程是國家建設之重要一環，所掌握及投入之經費頗為可觀，對國家之經濟具有重大之影響力，故對其之執行不可不慎。也因為經費可觀，對某些不正之人即形成犯罪之誘因，惟大部分之執行人員皆戰戰兢兢，小心翼翼地執行公共工程之各項工作，但因養成教育與作業慣例之影響，可能不小心誤蹈法網；本文即期能藉由研究刑法領域中「職務上行為」、「違背職務」及「廢弛職務」之在司法實務上判斷基準之界定等相關問題，與公共工程實務各階段工作之性質與人員分工等工作內容加以整合，匯集初步看法，希能作為公共工程領域與司法實務間之橋樑，以增進相互間之瞭解，並作為公共工程領域公務員在執行職務時考量之參考，避免有誤觸法網情事之發生，而留下人生中之不名譽記錄。而對司法實務之人而言，本文亦希望能提出雙方均能接受之看法與見解，使審判能有效迅速進行，達到有罪之人能速審速決，使其能獲致應得之處罰；而無罪之人也能免除訴訟煎熬，避免浪費國家司法資源。
其中結論及建議簡述如下：
一、對於職務內容可歸納由下列為之判斷：（一）由機關之任務內容；（二）由內部單位之分工範圍；（三）由職務說明書內容；（四）由機關臨時指派工作內容等。只要辦理公共工程之公務員係在執行前述職務之範疇與內容，且不違反職務義務之狀況下，不問其執行之程度，應可認其為職務上之行為。至於違背職務之判斷上，實務上係以「應作為而不作為」與「不應為而為」為判斷之基準。
二、就公共工程範疇上，對於職務行為及非職務行為（即非監督或主管之事務）圖利罪間，其區分依最高法院95年度台上字第4636號判決意旨，可以管轄概念來區分，即行為之公務員對某一工程是否具有管轄權，蓋對一工程機關而言，工程眾多，所屬同仁需分配負責不同之工程，當辦理自己負責之工程時，即為職務行為，相對於他人之工程即屬於非監督或主管事務之非職務行為。一般來說，工程之事務均會有主協辦之分，無論主辦或協辦，只要有該工程之權責，亦為職務行為。
三、就廢弛職務釀成災害罪的成立基準部分，可歸納成立基準如下：（一）行為人之職務是否有防止災害之內容；（二）災害的發生與行為人之廢弛職務是否具因果關係；（三）行為人職務執行之程度等。
四、在圖利罪修正為明知違背法令方成罪之要件下，似有不足需檢討之空間。
五、在實務上對於協請熟識廠商繪製圖說，及編列預算書是否為違背職務行為一事，本文建議需統一觀點。
六、司法上對於工程圖說及工程預算書是否屬訂定底價之非屬國防機密以外應秘密的文書，建議應有統一觀點。

This research is about civil servants’ malfeasance in Taiwan government, especially those deals with public constructions. At the same time, this paper will also discuss specific codes dealing with malfeasance and their application in past legal cases.
The results and suggestions of this research are as follows:
1.The scope of government officials’ actions/behaviors that can be governed by malfeasance codes includes:
a) Assignments of government agencies
b) Inner sector’s assignment
c) Job manual
d) Specific tasks assigned by the government agencies.
2.On delineating whether a specific civil servant is responsible for the management or supervision of a public construction project, one could rely on the concept of jurisdictional division. Yet regardless of whether a government official is the man responsible part, or only a support person, his jobs and assignments related to public constructions are all part of his professional responsibilities.
3.The judgment of whether an act of professional negligence would constitute malfeasance legally should be based on:
a) Whether or not the prevention of a disaster is part of government personnel’s professional obligations
b) Whether or not a direct casual link can be established between the act of professional negligence and the occurrence of the disaster.
c) The extent towards which the responsible party has fulfilled his contractual assignments and responsibilities.
4.The code which establishes an act of profiteering based only on deliberate violations needs to be reviewed.
5.Whether or not asking familiar contractors to draw up preliminary engineering chart or budget for a public project constitute malfeasance requires a consensus.
6.Judicially, whether preliminary engineering chart or budget for a public project should be kept as non-military government classified information requires a consensus.

誌謝……………………………………………………………………Ⅰ
中文摘要………………………………………………………………Ⅲ
英文摘要………………………………………………………………Ⅴ
目錄……………………………………………………………………Ⅶ
第一章 緒論…………………………………………………………1
第一節 研究動機與目的……………………………………………1
第二節 研究範圍……………………………………………………3
第三節 研究方法、限制與架構……………………………………5
第一項 研究方法……………………………………………………5
第二項 研究限制……………………………………………………6
第三項 研究架構……………………………………………………6
第二章 公共工程中公務員職務之意義……………………………9
第一節 公共工程之內容……………………………………………9
第一項 公共工程之定義與範圍……………………………………9
第二項 公共工程之作業階段 ……………………………………11
第一款 可行性研究與規劃 ………………………………………11
第二款 工程設計 …………………………………………………14
第三款 施工 ………………………………………………………17
第四款 使用與管理維護 …………………………………………21
第三項 公共工程之執行—政府採購作業 ………………………24
第一款 招標、決標 ………………………………………………26
第二款 履約管理 …………………………………………………30
第三款 驗收 ………………………………………………………32
第二節 公務員的意義 ……………………………………………34
第一項 刑法上的意義 ……………………………………………34
第二項 公共工程領域中公務員之判斷 …………………………37
第一款 委託規劃、設計 …………………………………………38
第二款 委託監造 …………………………………………………38
第三款 採購評選委員會委員 ……………………………………39
第四款 機關臨時雇用之契約技術員 ……………………………41
第三節 公務員職務之意義 ………………………………………42
第一項 公務員的職務行為 ………………………………………46
第二項 公務員的違背職務行為 …………………………………48
第三項 公務員的廢弛職務行為 …………………………………51
第四項 職務行為、違背職務及廢弛職務之區分標準及實益 …52
第一款 職務行為、違背職務行為及廢弛職務之區分標準 ……52
第二款 職務行為、違背職務行為及廢弛職務之區分實益 ……52
第四節 公共工程實務中公務員對職務之認知 …………………56
第一項 職務行為的範圍 …………………………………………58
第二項 違背職務的認定 …………………………………………61
第三項 廢弛職務的判斷 …………………………………………61
第三章 公共工程中公務員職務行為瀆職犯罪類型 ……………63
第一節 職務行為賄賂罪（刑法第121條暨貪污治罪條例第5條第1項 第3款）…………………………………………………………63
第一項 法條與構成要件 …………………………………………63
第二項 司法實務案例分析 ………………………………………64
第一款 施工與招標階段 …………………………………………64
第二款 施工與履約管理階段 ……………………………………67
第三款 施工與驗收階段 …………………………………………69
第二節 職務行為圖利罪（刑法第131條暨貪污治罪條例第6條第1項 第4款）…………………………………………………………70
第一項 法條與構成要件 …………………………………………70
第二項 司法實務案例分析 ………………………………………71
第一款 施工與招標階段 …………………………………………71
第二款 施工與履約管理階段 ……………………………………74
第三款 施工與驗收階段 …………………………………………76
第三節 利用職務詐取財物罪（貪污治罪條例第5條第2款） …78
第一項 法條與構成要件 …………………………………………78
第二項 司法實務案例分析 ………………………………………79
第一款 施工與驗收階段 …………………………………………79
第二款 施工與履約管理階段 ……………………………………81
第三款 工程設計、施工與驗收階段 ……………………………83
第四節 小結 ………………………………………………………86
第四章 公共工程中公務員違背職務行為瀆職犯罪類型 ………89
第一節 違背職務賄賂罪（刑法第122條暨貪污治罪條例第4條第1項 第5款）…………………………………………………………89
第一項 法條與構成要件 …………………………………………89
第二項 司法實務案例分析 ………………………………………89
第一款 施工與招標階段 …………………………………………89
第二款 施工、招標與履約管理階段 ……………………………91
第三款 施工與驗收階段 …………………………………………94
第二節 公務員洩漏或交付國防以外秘密罪（刑法第132條）…96
第一項 法條與構成要件 …………………………………………96
第二項 司法實務案例分析 ………………………………………96
第一款 施工與招標階段（Ⅰ） …………………………………97
第二款 施工與招標階段（Ⅱ） …………………………………98
第三節 收取回扣罪 （貪污治罪條例第4條第3款） …………100
第一項 法條與構成要件…………………………………………100
第二項 司法實務案例分析………………………………………102
第一款 施工與招標階段…………………………………………102
第二款 施工、招標與驗收階段…………………………………103
第三款 施工與履約管理階段……………………………………105
第四節 非職務行為圖利罪（貪污治罪條例第6條第5款）……107
第一項 法條與構成要件…………………………………………107
第二項 司法實務案例分析………………………………………108
第一款 施工階段…………………………………………………108
第二款 招標階段…………………………………………………110
第三款 履約管理與驗收階段……………………………………112
第五節 小結………………………………………………………114
第五章 公共工程中公務員廢弛職務行為瀆職犯罪類型………115
第一節 廢弛職務釀成災害罪（刑法第130條） ………………115
第一項 法條與構成要件…………………………………………115
第二項 司法實務案例分析………………………………………115
第一款 使用與管理維護階段（Ⅰ）……………………………115
第二款 使用與管理維護階段（Ⅱ）……………………………118
第二節 小結………………………………………………………120
第六章 結論與建議………………………………………………123
參考文獻 ……………………………………………………………127

一、專書（依姓氏筆畫順序）
（1）毛慶生、朱敬一等，「經濟學」，華泰文化，4版，2004年。
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三、研究報告
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四、期刊論文
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五、判決案件
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（3）最高法院84年台上字第1號判例。
（4）最高法院87年台上字第3621號判決。
（5）最高法院90年度台上字第4573號判決。
（6）最高法院90年度台上字第7308號判決。
（7）最高法院90年度台上字第7781號判決。
（8）最高法院90年度台上字第6275號判決。
（9）最高法院91年度台上字第1071號判決。
（10）最高法院91年度台上字第4653號判決。
（11）最高法院91年度台上字第5239號判決。
（12）最高法院92年度台上字第373號判決。
（13）最高法院92年度台上字第3310號判決。
（14）最高法院93年度台上字第2293號判決。
（15）最高法院93年度台上字第2541號判決。
（16）最高法院93年度台上字第2648號判決。
（17）最高法院93年度台上字第4499號判決。
（18）最高法院93年度台上字第5421號判決。
（19）最高法院94年度台上字第379號判決。
（20）最高法院94年度台上字第2766號判決。
（21）最高法院94年度台上字第5163號判決。
（22）最高法院95年度台上字第4636號判決。
（23）最高法院96年度台上字第642號判決。
（24）最高法院97年度台上字第931號判決。
（25）最高法院97年度台上字第1266號判決。
（26）最高法院97年度台上字第1817號判決。
（27）最高法院97年度台上字第2396號判決。
（28）最高法院97年度台上字第2874號判決。
（29）最高法院97年度台上字第4422號判決。
（30）最高法院97年度台上字第6327號判決。
（31）最高法院98年度台上字第267號判決。
（32）最高法院98年度台上字第5225號判決。
（33）最高法院98年度台上字第6906號判決。
（34）最高法院98年度台上字第7311號判決。
（35）最高法院98年度台上字第7838號判決。
（36）最高法院98年度台上字第7914號判決。
（37）最高行政法院93年度裁字第625號裁定。
（38）臺灣高等法院87年上更(二)字第532號判決。
（39）臺灣高等法院88年上更(一)字第63號判決。
（40）臺灣高等法院91年度上更(二)字第752號判決。
（41）臺灣高等法院93年度上訴字第2892號判決。
（42）臺灣高等法院94年度上訴字第2523號判決。
（43）臺灣高等法院94年度重上更(四)字第214號判決。
（44）臺灣高等法院96年度上訴字第453號判決。
（45）臺灣高等法院97年度上更(二)字第417號判決。
（46）臺灣高等法院臺中分院90年度上訴字第36號判決。
（47）臺灣高等法院臺中分院93年度重上更(四)字第一五二號判決。
（48）臺灣高等法院臺中分院96年度重上更(三)字第24號判決。
（49）臺灣高等法院臺中分院97年度上訴字第1960號判決。
（50）臺灣高等法院臺南分院90年度上更(二)字第423號判決。
（51）臺灣高等法院臺南分院93年度重上更(二)字第91號判決。
（52）臺灣高等法院臺南分院95年度重上更(三)字第410號判決。
（53）臺灣高等法院臺南分院96年度重上更(四)字第94號判決。
（54）臺灣高等法院臺南分院97年度上訴字第405號判決。
（55）臺灣高等法院臺南分院97年度重上更(三)字第2號判決。
（56）臺灣高等法院臺南分院98年度重上更(七)字第31號判決。
（57）臺灣高等法院高雄分院90年度上訴字第607號判決。
（58）臺灣高等法院高雄分院90年度上更(一)字第254號判決。
（59）臺灣高等法院高雄分院94年度重上更(三)字第75號判決。
（60）臺灣高等法院高雄分院95年度上訴字第924號判決。
（61）臺南地方法院96年度矚重訴第1號判決。