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研究生:李人傑
研究生(外文):Ren-Chieh Lee
論文名稱:醫療訴訟舉證責任分配之研究
論文名稱(外文):A Study on Burden of Proof for Medical Litigation of Malpractice
指導教授:陳荔彤陳荔彤引用關係
指導教授(外文):Robert Lih-Torng Chen
學位類別:碩士
校院名稱:國立臺灣海洋大學
系所名稱:海洋法律研究所
學門:法律學門
學類:專業法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2006
畢業學年度:94
語文別:中文
論文頁數:192
中文關鍵詞:舉證責任醫療過失事實說明過失法則
外文關鍵詞:burden of proofmedical malpracticedoctrine of res ipsa loquitur
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本論文以醫療過失之民事責任層面探討醫療爭議案件中舉證責任對於原告與被告之分配,以釐清責任之正確歸屬。
在研究上先釐清醫療訴訟之實體請求權基礎,並探討實體法上之立法舉證責任倒置的問題。並就舉證責任的理論及我國民事訴訟法第二百七十七條解釋上及適用上之問題做討論,並建立一般性的舉證責任分配原則。醫療訴訟此一訴訟類型有其特殊性,若按照一般性舉證責任分配原則所得出之結果,所確立舉證責任歸屬,於某當事人屬於不可期待者,法院有就此一依舉證責任分配一般規則所得結果加以調整之必要。如何調整,本文以比較法上各國關於醫療訴訟舉證責任減輕之實務案例,並對我國實務運用情形,做詳細之討論。
本文認為調整舉證責任分配,應理解為舉證責任減輕,而舉證責任轉換僅為舉證責任減輕之下位概念。除非有重大醫療瑕疵、違反說明義務、證明妨礙等情事發生,方能用舉證責任轉換,因為舉證責任轉換是很強的效果,易導致醫師必須對醫療行為負結果責任,對醫師並不公平,且實質上改變了實體法上的舉證責任分配規定。
本文認為在舉證責任減輕規則上,可參考其他國家的立法例與法院實務,根據具體的個案適用「事實說明過失法則」、「表見證明原則」、「證明妨礙機制」及「告知後同意法則」等,以充實我國的醫療訴訟上舉證責任減輕的理論基礎。
This thesis is trying to probe the allocation of burden of proof on the plaintiff and defendant in the controversial medical lawsuit cases from the civil perspective of medical malpractice. The purpose is to clarify the appropriate responsibility attribution.
The study firstly illuminates the civil code requirement basis of the medical lawsuits, and then treats the reversal issue of legislative burden of proof. It further discusses about the theory of burden of proof as well as the explanation and application of the article 277 of Taiwan Code of Civil Procedure. Afterwards, it establishes the general guideline of the allocation of burden of proof.
The medical lawsuits are very unique compared with lawsuits of other kinds. If the responsibility attribution of burden of proof, which comes out from the general guideline of the allocation of burden of proof, is not anticipated by one party, the court must make an adjustment. The thesis discusses in detail based on the comparative about the lessening of burden of proof on medical lawsuit cases of several countries and Taiwan's practical operation.
The thesis claims that the adjustment of allocation of burden of proof should be regarded as lessening the burden of proof more than as transferring the burden of proof. Unless there occur any facts like significant medical defects, violation of duty of disclosure, destroying or hiding a piece of evidence, the transfer of the burden of proof cannot be applied. This is because that the transfer of the burden of proof has a great impact and easily causes a doctor to take the duty of result for the medical action. It is unfair for the doctor and practically changes the allocation of burden of proof of civil code.
It is indicated in the thesis that when considering lessening the burden of proof, the cases should apply to the doctrine of res ipsa loquitur, doctrine of appearance proof, destroying or hiding a piece of evidence or doctrine of informed consent by referring to legislative cases and court practice of other countries. In doing this, the theory basis of Taiwan's medical lawsuits' lessening burden of proof is thus enhanced.
第一章 緒論
第一節 研究動機
第二節 研究目的
第三節 研究範圍
第四節 研究方法
第二章 我國對於醫療過失責任的規定
第一節 醫療糾紛之內涵
第一項 何謂醫療糾紛
第二項 醫療傷害、醫療錯誤與醫療過失
第二節 醫療糾紛的一般侵權責任與契約責任之請求權基礎
第一項 侵權行為責任
第二項 醫療契約責任
第三項 侵權行為與契約責任之競合本文見解
第三節 醫療行為中間性責任、無過失責任適用之探討
第一項 危險責任概述
第二項 民法第一百九十一條之三之適用
第三項 消費者保護法第七條之適用
第四項 醫療法第八十二條第二項之適用
第五項 本文見解
第四節 醫師的告知說明義務與病患的同意
第一項 美國法上告知後同意法則德國法上醫師之說明義務
第二項 我國之情形
第三章 醫療過失訴訟之程序特性
第一節 醫療訴訟的特色常見的醫療疏失種類
第二節 起訴前的準備
第一項 醫師之說明義務
第二項 證據保全
第三節 起訴與訴訟進行
第一項 訴之聲明與請求原因
第二項 請求原因事實及攻擊防禦
第三項 文書提出之義務
第四節 醫療鑑定
第一項 我國醫療鑑定制度
第二項 美國專家證人制度
第五節 法院審理與判斷
第四章 舉證責任之基礎原則
第一節 舉證責任之概念與意義
第一項 主觀的舉證責任
第二項 客觀的舉證責任
第二節 舉證責任分配的發展與學說
第一項 舉證責任的發展
第二項 現代學說上的分類待證事實分類說
第一款 待證事實分類說
第二款 法律要件分類說
第三款 其他學說
第五章 從比較法論醫療訴訟舉證責任之分配
第一節 事實說明過失法則於美國法上的適用
第一項 事實說明過失法則的起源
第二項 事實說明過失法則適用於醫療訴訟的類型
第三項 事實說明過失法則適用的效果
第二節 德國醫師民事責任程序中的舉證責任減輕
第一項 表見證明
第二項 舉證責任轉換
第一款 德國民法第二百八十二條之類推適用
第二款 重大醫療瑕疵原則
第三款 證明妨礙
第四款 說明義務
第三節 法國醫療過錯舉證責任
第一項 醫療科學上的過錯
第二項 醫療倫理上的過錯
第四節 中國大陸醫療過錯的理論與司法實踐
第一項 民事訴訟中舉證責任的分配
第二項 最高人民法院民事訴訟證據規則的規定
第五節 日本醫療過失舉證責任
第一項 醫療行為類型與醫療責任之判斷
第二項 醫療過失責任成否之判斷基準
第三項 過失之大致推定
第六章 我國法對於醫療訴訟舉證責任分配之規定與實務操作
第一節 我國法之規定
第一項 民事訴訟法第二百七十七條
第二項 學說上的討論
第三項 武器平等原則
第四項 民事訴訟法第二七七條但書的問題
第五項 舉證責任減輕之具體內容
第二節 我國實務有關醫療訴訟審理原則
第三節 有關醫療訴訟運用舉證責任減輕之情形
第一項 運用事實說明過失法則的情形
第二項 運用表見證明的情形
第三項 運用舉證責任轉換的情形
第七章 結論
一、中文部分
(一)書籍
王甲乙、楊建華、鄭健才合著,民事訴訟法新論,台北:作者自版,2005年10月。
王澤鑑,侵權行為法第一冊,台北:作者自版,2002年9月,初版8刷。
王澤鑑,債法原理第一冊,台北:作者自版,2002年10月,增訂版6刷。
江偉主編,民事訴訟法學原理,北京:中國人民大學出版社,1999年。
朱柏松,商品製造人侵權行為責任之比較研究,台北:五南圖書,1991年5月,初版。
朱柏松,消費者保護法論,台北:翰盧圖書,1999年9月,增訂版。
邱聯恭,司法之現代化與程序法,台北:作者自版,1992年,初版。
邱聯恭,口述民事訴訟法講義(三):台北,作者自版,2003年。
邱聰智,民法研究(一),台北:五南圖書,2000年9月,2版1刷。
邱聰智,新訂民法債編通則(上),台北:作者自版,2003年1月,新定一版修正2刷。
邱聰智,新訂民法債編通則(下),台北:作者自版,2003年3月,新定一版2刷。
李隆盛,醫護法歸概論,台北市:華杏,1989年,二版。
吳明軒,中國民事訴訟法中冊,台北:作者自版,2004年9月,修訂六版。
姜世明,新民事證據法論,台北:學林文化,2004年1月,二版。
姜世明,民事程序法之發展與憲法原則,台北:元照出版,2003年11月,初版1刷。
侯英泠等合著,黃宗樂六秩祝賀論文集財產法學篇(一),台北:學林文化,2002年。
胡幼慧,新醫療社會學,台北:心理出版社,2001,初版。
姚瑞光,民事訴訟法論,台北:作者自版,2004年2月,修訂版。
黃立,民法債編總論,台北:作者自版,2000年,二版二刷。
黃國昌,民事訴訟理論之新開展,台北:元照出版,2005年10月,初版1刷。
唐德華主編,醫療事故處理條例的理解與適用,北京:中國社會科學出版社,2002年。
雷萬來,民事證據法論,台北:瑞興圖書,1997年8月,初版。
曾世雄,損害賠償法原理,台北:作者自版,1996,修正二版。
張世展,論醫療行為有關民法上損害賠償諸問題,台北:司法院,2004年11月,一版。
楊建華原著鄭傑夫增訂,民事訴訟法要論,台北:作者自版,2005年10月。
陳自強,民法講義Ⅱ-契約之內容與消滅,台北:學林文化,2004年1月,1版。
陳計男,民事訴訟法論上冊,台北,三民書局:2006年2月,三版三刷。
陳榮宗,舉證責任分配與民事程序法,台北:作者自版,1984年3月,再版。
陳榮宗、林慶苗,民事訴訟法中冊,台北:三民書局,2005年3月,修正四版。
陳聰富,侵權歸責原理與損害賠償,台北:元照出版,2004年9月,初版一刷。
詹森林、馮震宇、林明珠合著,認識消費者保護法,台北:行政院消費者委員會,1995年2月。
蔡墩銘,刑事訴訟法,台北:五南圖書,1993年,修定二版。
盧瑞芬、謝啟瑞,醫療經濟學,台北:學富文化,2000年,初版。
盧美秀等合著,最新基本護理學下冊,台北市:匯華圖書,1996年7月,三版三刷。
盧澤民編譯,身體檢查與病史詢問指引,台北市:藝軒圖書,1997年6月,修訂版一刷。
駱永家,民事舉證責任論,台北:臺灣商務印書館,1989年11月,六版。
劉文瑢,醫事法要義,台北:合記書局,1999,初版。
謝哲勝等著,民法七十年之回顧與展望紀念論文集(三),台北:元照出版,2000年10月,初版。

(二)論文
丁中原,「醫療過失訴訟之研究」,國立政治大學法律學研究所碩士論文(1991年7月)。
吳志正,「醫療契約論」,東吳大學法律學系法律專業碩士班碩士論文(2005年7月)。
江順雄,「醫療意外侵權責任歸責原則之探討與分析」,國立成功大學法律學研究所碩士論文(2004年7月)。
林東龍,「醫療糾紛之社會控制:社會學的分析」,國立中山大學中山學術研究所博士論文(2004年7月)。
梁正來,「從醫療糾紛訴訟個案探討舉證責任分配」,國立陽明大學醫務管理學研究所碩士論文(2002年7月)。
莊馨旻,「我國醫療責任發展趨勢之研究」,中正大學法律研究所碩士論文(2004年1月)。
葉婉如,「從補償制度與保險制度論醫療損害之填補」,國立成功大學法律學研究所碩士論文(2004年8月)。
楊慧玲,「醫師說明義務之研究」,國立政治大學法律學研究所碩士論文(1990年7月)。
熊谷秀,「論鑑定制度之理論構成與實踐」,國立成功大學法律研究所碩士論文(2001年7月)。
劉玉中,「證據保全功能及定位之探討-從醫療過誤及該訴訟之相關觀點出發」,國立中興大學法律學研究所碩士論文(1998年7月)。
鍾侑谷,「醫療行為無過失責任之探討」,東吳大學法律學系法律專業碩士班碩士論文(2004年7月)。

(三)期刊
丁中原,淺談醫療過失訴訟之舉證責任分配,律師雜誌,第217期,1997年10月。
王澤鑑,賠償醫學的法律觀醫事衛生案件的民事責任,醫事法學,第1卷第5、6、7期合訂本,1986年10月。
王澤鑑,特殊侵權行為(九)-危險工作或活動責任-民法第一九一條之三與侵權行為法的發展,台灣本土法學雜誌,第74期,2005年9月。
朱柏松,消費者保護法商品製造人責任規定之適用與解釋(上),台大法學論叢,第24卷第1期,1994年12月。
朱柏松,適用消保法論醫師之責任,台大法學論叢,第27卷第4期,1998年7月。
朱柏松,論日本醫療過失之舉證責任,醫療過失舉證責任之比較法研究學術研討會論文集,2005年12月24日。
沈冠伶,證據保全制度-從擴大制度機能之觀點談起,月旦法學雜誌,第76期,2001年9月。
沈冠伶,舉證責任與證據契約之基本問題-以作業系統裝置契約之給付不完全為例,台灣本土法學雜誌,第36期,2002年7月。
沈冠伶,武器平等原則於醫療訴訟之應用,醫學倫理與法律科技整合學術研討會論文集,2005年6月。
沈冠伶,摸索證明與事證蒐集開示之協力,月旦法學雜誌,第125期,2005年10月。
沈冠伶等,證明妨礙法理之再檢討--以美國法之發展為借鏡:民事訴訟法研究會第九十次研討紀錄,法學叢刊,第200期,2005年10月。
林欣柔、楊秀儀,告別馬偕肩難產事件-新醫療法第八十二條第二項評析,月旦法學雜誌,第112期,2004年9月。
邱清華等,醫療糾紛鑑定之現況、檢討及建議,醫事法學,第8卷第2、3期合訂本,2000年9月。
姜世明 ,證明妨礙制度之研究-民事訴訟法第二百八十二條之一之發展評估,萬國法律,第115期,2001年2月。
姜世明,程序法律安定之終結者-民事訴訟法第二七七條但書實務見解之評估,月旦法學雜誌,第106期,2004年3月。
姜世明,醫師民事責任程序中之舉證責任減輕,月旦民商法雜誌,第6期,2004年12月。
侯英泠,探討醫療無過失責任的適宜性,月旦法學雜誌,第49期,1996年6月。
侯英泠,醫療行為的民事上賠償責任(上),月旦法學雜誌,第72期,2001年5月。
侯英泠,醫療行為的民事上賠償責任(下),月旦法學雜誌,第73期,2001年6月。
侯英泠,論消保法上醫師之安全說明義務-台灣高等法院八七年上字第一五一號判決評釋,台灣本土法學雜誌,第37期,2002年8月。
侯英泠,我國醫療事故損害賠償問題的現況與展望,台灣本土法學雜誌,第39期,2002年10月。
侯英泠,從德國法論醫師之契約上說明義務,月旦法學雜誌,第112期,2004年9月。
高鳳仙,論我國鑑定制度與美國專家證人制度在醫療事件之角色扮演(上),萬國法律,第129期,2003年6月。
高鳳仙,論我國鑑定制度與美國專家證人制度在醫療事件之角色扮演(下),萬國法律,第130期,2003年8月。
許士宦,證明妨礙,月旦法學雜誌,第76期,2001年9月。
黃茂榮,醫療損害之危險責任,植根雜誌,第18卷2期,2002年2月。
黃國昌等,舉證責任在民事實體法與程序法實務問題,法學叢刊,第197期,2005年1月。
張新寶,中國大陸地區醫療損害賠償中的過錯認定,醫療過失舉證責任之比較法研究學術研討會論文集,2005年12月24日。
楊秀儀,誰來同意?誰作決定?從「告知後同意法則」談病人自主權的理論與實際:美國經驗之考察,台灣法學會學報,第20期,1999年11月。
楊秀儀,瑞典病人賠償保險制度之研究-對台灣醫療傷害責任制之啟發,台大法學論叢,第30卷6期,2001年11月。
楊秀儀,醫療糾紛與醫療無過失制度-美國四十年來之探討,政大法學評論,第68期,2001年12月。
楊秀儀,論醫療糾紛之定義、成因及歸責問題,台灣本土法學雜誌,第39期,2002年10月。
楊秀儀,美國告知後同意法則之考察分析,月旦法學雜誌,第121期,2005年6月。
楊秀儀,論我國法上告知後同意法則之請求權基礎,醫學倫理與法律科技整合學術研討會論文集,2005年6月16日。
陳自強,民法侵權行為法體系之再構成(上),台灣本土法學,第16期,2000年11月。
陳自強,民法侵權行為法體系之再構成(下),台灣本土法學,第17期,2000年12月。
陳自強等,我國醫療事故損害賠償問題的現況與展望研討會(一),台灣本土法學雜誌,第39期,2002年10月。
陳自強等,我國醫療事故損害賠償問題的現況與展望研討會(二),台灣本土法學雜誌,第40期,2002年11月。
陳忠五,醫療行為與消費者保護法服務責任之適用領域-臺灣臺北地方法院八五年度訴字第五一二五號與臺灣高等法院八七年度上字第一五一號(馬偕紀念醫院肩難產案件)判決評釋,台灣本土法學,第7期,2000年2月。
陳忠五,法國醫療過失舉證責任之研究,醫療過失舉證責任之比較法研究學術研討會論文集,2005年12月24日。
陳聰富,美國醫療過失舉證責任之研究,醫療過失舉證責任之比較法研究學術研討會論文集,2005年12月24日。
詹森林,德國醫療過失舉證責任之研究,醫療過失舉證責任之比較法研究學術研討會論文集,2005年12月24日。
蔡惠如,台灣醫療糾紛之法律問題,月旦民商法雜誌,第4期,2004年6月。
劉文瑢,醫療過失(Medical Negligence)-英美法案例為中心(上),醫事法學,第7卷第4期、第8卷第1期合訂本,2000年3月。
劉文瑢,醫療過失(Medical Negligence)-英美法案例為中心(下) ,醫事法學,第9卷第1期,2001年3月。
鍾文岳譯,醫療訴訟之方法與實態(上),月旦法學雜誌,第17期,1996年10月。
鍾文岳譯,醫療訴訟之方法與實態(下),月旦法學雜誌,第18期,1996年11月。
謝啟瑞,台灣的醫療責任、糾紛與訴訟-理論與實證回顧,經濟論文叢刊,第19卷1期,1991年3月。
謝啟瑞,醫療糾紛處理結果的實證分析-美國佛羅里達的研究,經濟論文,第19卷2期,1991年6月。
薛瑞元,醫療契約與告知義務,月旦法學雜誌,第112期,2004年9月。
蘇惠卿等,自危險責任之生成與發展論民法第一百九十一條之三-民法研究會第十九次學術研究會,法學叢刊,第46卷第1期, 2000年1月。

(四)政府刊物
立法院公報,第88卷第13期。
立法院公報,第89卷第9期。
立法院公報,第93卷第19期。
立法院公報,第90卷第58期。

(五)工具書
陳忠五編著,學林分科六法-民法,台北:新學林出版,2005年3月,五版。
許士宦編著,學林分科六法-民事訴訟法,台北:新學林出版,2005年7月,三版。

(六)網路資源
中國法院網
http://www.chinacourt.org/
法源法律網
http://www.lawbank.com.tw/
立法院國會圖書館
http://npl.ly.gov.tw/do/www/homePage
司法院法學資料檢索系統
http://nwjirs.judicial.gov.tw/Index.htm
全國法規資料庫
http://law.moj.gov.tw/
聯合知識網
http://www.udndata.com/

二、外文資料
(一) 書籍
Kohn Linda T., Janet M. Corrigan, and Molla S. Donaldson (Eds), To Err is human: Building a Safer Health System, Washington, D.C.: National Academy Press, 2001.

(二) 期刊
Denis B., “Information du patient et consentement éclairé en endoscopie digestive”, Acta Endoscopica ,vol. 30, (2000).
Eaton Thomas A., “Res Ipsa Loquitur and Medical Malpractice in Georgia: A Reassessment”, Georgia Law Review ,vol. 17, (Fall, 1982).
Haag Kimberly, “Res Ipsa Loquitur: A Step Along The Road to Liability Without Fault -Do Physicians Has A Fighting Chance In The Face of The Modern Application of This Doctrine In Medical Malpractice Cases? A Closer Look At The New Fiction”, Brandeis Law Journal ,vol. 42, (Fall, 2003).
Landfair Justin J., “In Proving A Physician's Negligence, Reliance on The Doctrine of Res Ipsa Loquitur Must Be Accompanied by Expert Testimony Regarding A Physician's Applicable Standard of Care And The Breach of That Standard: Toogood v. Rogal”, Duquesne Law Review ,vol. 42, (Winter, 2004).
Johnson Jamey, “Torts- Res Ipsa Loquitur in Inapplicable When Plaintiff Offers Expert Testimony to Furnish A Complete Explanation of The Specific Cause of an Accident”, University of Baltimore Law Review ,vol. 25, (1996).
Parker Aaron R.,“ Torts--Seavers v. Methodist Medical Center: Medical Experts May Testify to The "Fly Floating in The Buttermilk" as Part of A Res Ipsa Loquitur Instruction in Medical Malpractice Cases”, University of Memphis Law Review ,vol.30, (Spring, 2000).
Rogak Joyce Lipton, “New Court of Appeals Ruling Bolsters Use of Res Ipsa Loquitur in Medical Malpractice Cases”, New York State Bar Journal ,vol. 75, (June, 2003).
Seavey Warren A., “Res Ipsa Loquitur: Tabula in Naufragio”, Harvard Law Review ,vol. 63, (February, 1950).
Slack Todd R., “Pfiffner v. Correa: Determining The Necessity of Expert Testimony in A Medical Malpractice Claim”, Loyola Law Review ,vol. 41 (Summer, 1995).

(三) 網路資料
Find Law 法律資料庫
http://www.findlaw.com/
West Law 法律資料庫
http://www.westlaw.com/
法國立法及司法線上查詢系統
http://www.legifrance.gouv.fr/
日本最高裁判所
http://courtdomino2.courts.go.jp/home.nsf
QRCODE
 
 
 
 
 
                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                               
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1. 沈冠伶,摸索證明與事證蒐集開示之協力,月旦法學雜誌,第125期,2005年10月。
2. 沈冠伶,證據保全制度-從擴大制度機能之觀點談起,月旦法學雜誌,第76期,2001年9月。
3. 王澤鑑,賠償醫學的法律觀醫事衛生案件的民事責任,醫事法學,第1卷第5、6、7期合訂本,1986年10月。
4. 丁中原,淺談醫療過失訴訟之舉證責任分配,律師雜誌,第217期,1997年10月。
5. 林欣柔、楊秀儀,告別馬偕肩難產事件-新醫療法第八十二條第二項評析,月旦法學雜誌,第112期,2004年9月。
6. 姜世明 ,證明妨礙制度之研究-民事訴訟法第二百八十二條之一之發展評估,萬國法律,第115期,2001年2月。
7. 姜世明,醫師民事責任程序中之舉證責任減輕,月旦民商法雜誌,第6期,2004年12月。
8. 侯英泠,探討醫療無過失責任的適宜性,月旦法學雜誌,第49期,1996年6月。
9. 侯英泠,從德國法論醫師之契約上說明義務,月旦法學雜誌,第112期,2004年9月。
10. 高鳳仙,論我國鑑定制度與美國專家證人制度在醫療事件之角色扮演(上),萬國法律,第129期,2003年6月。
11. 高鳳仙,論我國鑑定制度與美國專家證人制度在醫療事件之角色扮演(下),萬國法律,第130期,2003年8月。
12. 許士宦,證明妨礙,月旦法學雜誌,第76期,2001年9月。
13. 黃茂榮,醫療損害之危險責任,植根雜誌,第18卷2期,2002年2月。
14. 楊秀儀,醫療糾紛與醫療無過失制度-美國四十年來之探討,政大法學評論,第68期,2001年12月。
15. 楊秀儀,美國告知後同意法則之考察分析,月旦法學雜誌,第121期,2005年6月。