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研究生:林柏霖
研究生(外文):Po-Lin Lin
論文名稱:論外銷佣金扣除之舉證責任與協力義務─以行政法院判決為中心
論文名稱(外文):The Subject Matter of the Burden of Proof and Obligation of Cooperation in the Deduction for Export Commission─Focusing on the Judgments of Administrative Court
指導教授:葛克昌葛克昌引用關係
口試委員:盛子龍藍元駿
口試日期:2014-07-25
學位類別:碩士
校院名稱:國立臺灣大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2014
畢業學年度:102
語文別:中文
論文頁數:160
中文關鍵詞:外銷佣金主觀舉證責任客觀舉證責任舉證責任分配職權調查主義稅務訴訟協力義務推計課稅查核準則第92條
外文關鍵詞:export commissionsubjective burden of proofobjective burden of proofallocatin of burdens of proofauthority to investigatetax litigationobligation of cooperationindirect method of proving taxable incomeThe Guidelines for Examination of Profit-seeking Enterprise Income Tax No92
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稅務訴訟上,成本費用之扣除往往成為雙方當事人攻防的重點,又外銷佣金之扣除事涉境外因素,相較於國內佣金支出之稽核,在真實性之要件判斷上存有某程度之困難,且是否具備合理性及必要性,亦非如同一般情形可以比擬,是以,境外佣金有其特別之處。惟成本費用之扣除本為客觀淨所得原則的展現,因其欠缺所得支配的可能性,本來就無負擔稅捐能力,自應從營利事業所得稅的計稅基礎中予以減除。但若未能在法規要件上予以合理的把關,不僅徒增納稅人與稽徵機關間的對立,浪費行政、司法資源,更是形骸化量能平等負擔的要求,而不利整體稅捐環境。
觀察近年實務,常見營利事業列報「境外佣金」遭國稅局質疑支付的真實性與必要性,而遭剔除補稅,固然境外仲介勞務的事實客觀上不易查核,易生漏稅弊端─「企業主藉支付佣金之名,行境外分配盈餘之實」,惟中小企業財力不比上市櫃公司,有能力設置境外分支機構,推展外貿有時不得不仰賴境外中介商,過於嚴苛的佣金認定標準,對中小企業亦有失公允。
本論文將著重外銷佣金扣除之相關討論,諸如舉證責任分配、查核準則第92條與稽徵機關所要求的協力義務是否合理、推計課稅要件之檢討以及相關背景之原理原則及爭議,以期能拋磚引玉激發更多討論的漣漪,或許可作為稅務訴訟改革的試金石,更能保障納稅人權利之深化。

This paper is about the burden of proof and indirect method of proving taxable income of export commission. We discuss the issue that what is the appropriate way to allocate the burden of proof and the problems in the court. Then whether the obligation of cooperation in export commission is rational or not? What is the legal effect that the taxpayer violate his obligation of cooperation? If there any inconformity compared to the academia that the elements of export commission is proper or not? We collect the associated judgment and analysis the above issue. Hoping that we can get more respond about the result and stimulate the court to take this opinion seriously. Finally, wish we can deepen the protection of the taxpayers'' interest.

第一章 緒論1
第一節 研究動機1
第二節 研究方法與範圍2
第三節 研究架構3

第二章 外銷佣金之規範基礎及背景資料4
第一節 法規範基礎─營利事業所得稅查核準則第92條4
第二節 外銷佣金為國稅局稽核之重點項目8
第三節 小結12

第三章 舉證責任之迷思與重新定位14
第一節 概說14
第二節 稅務訴訟之本質15
第一項 職權探知主義與辯論主義之區別15
第二項 我國稅務訴訟採職權探知主義15
第三節 稅務訴訟舉證責任之內涵及檢討18
第一項 主、客觀舉證責任之意義與爭議18
第二項 客觀舉證責任分配之介紹與批評22
第三項 破除規範說之主導地位?35
第四節 稅務訴訟舉證責任與租稅法律主義之關係37
第五節 小結41

第四章 協力義務與推計課稅之概念釐清43
第一節 概說43
第二節 協力義務之意義與性質45
第一項 協力義務之意義及緣由45
第二項 協力義務之法規範內容47
第三項 協力義務與職權調查之相互影響替代52
第四項 協力義務係義務或負擔?56
第三節 協力義務之合憲性與界限57
第一項 協力義務之合憲性與應遵守的原理原則58
第二項 協力義務之界限63
第四節 違反協力義務之主要法律效果─推計課稅66
第一項 概說67
第二項 推計課稅之意義及其緣由69
第三項 推計課稅合憲性74
第四項 推計課稅之界限76
第五項 推計課稅之相關爭議78
第五節 小結80

第五章 外銷佣金之法院判決歸納與整理82
第一節 類型化境外佣金扣除之客觀事實83
第一項 是否有居間仲介事實有所爭議83
第二項 是否為外銷佣金之定性有所爭議102
第二節 舉證責任之分配法則103
第三節 協力義務概念及其違反之效果108
第一項 境外佣金與協力義務之交錯關係108
第二項 依查得資料或同業利潤標準推計課稅有所爭議109
第四節 小結111

第六章 外銷佣金扣除之再審思113
第一節 民法與稅法在憲法上調和114
第一項 民法優先與稅法獨立之相互拉鋸114
第二項 現代意義下的公、私法競合116
第三項 小結117
第二節 客觀淨所得保障原則之貫徹118
第三節 納稅人權利之保護121
第一項 人性尊嚴與人格發展之尊重122
第二項 納稅義務人之誠實推定制度129
第三項 小結131
第四節 外銷佣金之要件檢討132
第一項 查核準則法位階之質疑133
第二項 不甚合理之協力義務與推計課稅135
第三項 客觀舉證責任之重新定位138
第五節 小結139

第七章 結論140

參考文獻143

附錄151


一、中文文獻
(一)專書部分
1.吳庚,行政法之理論與實用,增訂10版,三民,2007年9月。
2.吳東都,行政訴訟之舉證責任—以德國法為中心,學林,2001年11月。
3.陳清秀,稅法總論,增訂6版,元照,2013年10月。
4.黃茂榮,稅法總論第一冊,植根,2005年9月。
5.黃茂榮,稅法總論第二冊,值根,2005年10月。
6.黃茂榮,稅法總論第三冊,植根,2008年2月。
7.熊偉,美國聯邦稅收程序,翰蘆,2009年9月。
8.潘英芳,納稅人權利保障之建構與評析─從司法保障到立法保障,翰蘆,2009年5月。
9.駱永家,民事舉證責任論,增訂三,版台灣商務印書館,1981年10月。

(二)期刊論文
1.李惠宗,推計課稅標準的前後一貫性,台灣法學雜誌,162期,2010年10月,第183-189頁。
2.吳東都,行政訴訟之當事人協力義務,月旦法學雜誌,77期,2001年10月,第54-66頁。
3.吳東都,行政法院關於舉證責任判決知回顧與展望,台灣法學雜誌,34期,2002年5月,第1-22頁。
4.柯格鐘,量能原則作為稅法之基本原則,月旦法學雜誌,136期,2006年9月,第88-101頁。
5.姜世明,證明度之研究,政大法學評論,98期,2007年8月,第307-402頁。
6.洪家殷,租稅秩序罰上之行為罰與漏稅罰,財稅研究,34卷6期,2002年11月,第44-60頁。
7.洪家殷,實質課稅與推計課稅之適用,台灣法學雜誌,124期,2009年3月,第195-196頁。
8.陳清秀,量能原則在所得稅法上實踐,法令月刊,58卷5期,第66-97頁。
9.陳清秀,推計課稅與處罰─評析最高行政法院98年8月第2次庭長法官聯席會議決議,月旦法學雜誌,181期,2010年6月,第233-247頁。
10.陳清秀,量能課稅與實質課稅原則(上),月旦法學雜誌,183期,2010年8月,第72-92頁。
11.陳清秀,推計課稅之研討,台灣法學雜誌,公法特刊,2010年8月,第195-215頁。
12.陳清秀,推計課稅之運用,應符合經驗法則,台灣法學雜誌,168期,2011月1月,第163-166頁。
13.陳敏,租稅課徵與經濟事實之掌握:經濟考察方法,政大法學評論,26期,1982年12月第1-25頁。
14.陳敏,租稅秘密之保護,政大法學評論,第35期,1987年6月,第71-94頁。
15.陳敏,租稅稽徵程序之協力義務,政大法學評論,第37期,1988年6月,第37-78頁。
16.盛子龍,租稅法上舉證責任、證明度與類型化方法之研究─以贈與稅課徵要件上贈與合意之證明為中心,東吳法律學報,第24卷第1期,2012年7月,第41-86頁。
17.黃茂榮,稅務訴訟上的舉證責任,植根雜誌,23卷12期,2007年12月,第1-40頁。
18.黃士洲,徵納協同主義下稅捐調查與協力義務的交互影響關係─兼論製造費用超耗剔除的規定與實務,月旦法學雜誌,2005年2月,第90-111頁。
19.黃士洲,稅法實例研析:第四講─課稅要件法定原則與舉證責任之分配(上),月旦法學教室,第84期,2009年10月,第94-103頁。
20.黃士洲,稅法實例研析:第四講─課稅要件法定原則與舉證責任之分配(下),月旦法學教室,第85期,2009年11月,第61-66頁。
21.黃士洲,剖析境外佣金爭議─最高行政法院102年判字257號為例(上),稅務旬刊,第2238期,2013年11月,第44-46頁。
22.黃士洲,剖析境外佣金爭議─最高行政法院102年判字257號為例(下),稅務旬刊,第2239期,2013年12月,第41-44頁。
23.曾華松,行政訴訟證據法則(上)─對於行政訴訟法修正草案有關依職權調查事實及證據之研討,法令月刊,49卷6期,1998年6月,第3-10頁。
24.曾華松,行政訴訟證據法則(下)─對於行政訴訟法修正草案有關依職權調查事實及證據之研討,法令月刊,49卷7期,1998年7月,第3-8頁。
25.葛克昌,稅法適用:第一講─稅法獨立性與統一法秩序,月旦法學教室,66期,2008年4月,第56-67頁。
26.葛克昌,稅法適用:第三講─經濟觀察法與量能原則,月旦法學教室,73期,2008年11月,第69-75頁。
27.葛克昌,稅捐行政法:第一講─稅務調(檢)查權行使及其憲法界限,月旦法學教室第86期,2009年12月,第88-103頁。
28.葛克昌,稅捐行政法:第三講─稅捐申報與納稅人權利,月旦法學教室,90期,2010年4月,第74-83頁。
29.葛克昌,稅捐行政法:第四講─協力義務與納稅人權益,月旦法學教室,92期,2010年6月,第56-62頁。
30.葛克昌,稅捐行政法:第五講─稅捐徵收義務之私人─扣繳義務人之憲法意義,月旦法學教室,第94期,2010年8月,第55-64頁。
31.葛克昌、黃士洲,稅捐協力義務與推計課稅,台灣法學雜誌,173期,2011年4月,第3-17頁。
32.葛克昌,租稅法發展專題回顧:近年來行政法院判決之分析,臺大法學論叢,40卷,2011年10月,第1907-1944頁。
33.葛克昌,人性尊嚴、人格發展─賦稅人權底線,月旦法學雜誌,第206期,2012年7月,第5-20頁。
34.劉建宏,當事人協力義務與稅捐稽徵機關舉證責任之衡平,當代財政,17期,2012年5月,第28-38頁。
35.劉昌坪,納稅人協力義務之憲法原則,稅務旬刊,2013年2月,第19-22頁。
36.蔡志方,論協力義務之違反與遲延責任在行政救濟上之效力,月旦法學雜誌,25期,1997年6月,第71-79頁。

(三)學位論文部分
1.柯格鐘,稅捐稽徵協力義務與推計課稅,臺灣大學法律研究所碩士論文,1998年。
2.吳東都,行政訴訟之舉證責任─以德國法為中心,台灣大學博士論文,2001年。
3.簡均佾,稅捐法定主義下協力義務之研究,中正大學財經法律研究所碩士論文,2007年。
4.李建政,推計課稅之研究-以稅務訴訟證據法則為中心,中正大學財經法律研究所碩士論文,2009年。
5.黃鳳嬌,租稅法上之協力義務與舉證責任,中正大學財經法律研究所碩士論文,2009年。

(四)專書論文部分
1.郭介恆,行政調查與資訊隱私權,收入於台灣行政法學會主編,行政調查之建制與人權保障/行政訴訟之前置救濟方法與程序,元照,2009年7月,第1頁以下。
2.黃源皓,營業稅法上協力義務及違反義務之法律效果,收錄於:納稅人協力義務與行政法院判決,翰蘆,2011年4月,初版,第77-106頁。
3.黃士洲,稅務爭訟舉證責任概說,收錄於:掌握稅務官司的關鍵─舉證責任實務案例分析,元照,2007年1月,第29-47頁。
4.黃士洲,徵納協同主義下稅捐調查與協力義務的交互影響關係,收錄於:掌握稅務官司的關鍵─舉證責任實務案例分析,元照,2007年1月,第405-442頁。
5.葛克昌,國家社會二元論及其憲法意義,收錄於:國家學與國家法,元照,1997年9月,第7頁以下。
6.葛克昌,綜合所得稅與憲法,收錄於:所得稅與憲法,翰蘆,2003年增訂版,第1-105頁。
7.葛克昌,大法官解釋與公司合併虧損扣除,收錄於:所得稅與憲法,翰蘆,2003年增訂版,第313-349頁。
8.葛克昌,論公法上金錢給付義務之法律性質,收錄於:行政程序與納稅人基本權,翰蘆,2003年,第25-80頁。
9.葛克昌,地方課稅權與財政民主,收錄於:行政程序與納稅人基本權,翰蘆,2003年,第159-177頁。
10.葛克昌,量能原則與所得稅法,收錄於稅法基本問題─財政憲法篇,元照,增訂版,2005年9月,第155-175頁。
11.葛克昌,公法對私法關係之承接與調整,收錄於:稅法基本問題─財政憲法篇,元照,2005年增訂版,第197-220頁。
12.葛克昌,租稅規避與法學方法─稅法、民法與憲法,收錄於稅法基本問題─財政憲法篇,元照,增訂版,2005年9月,第3-34頁
13.葛克昌,脫法行為與租稅國家之防杜任務,收錄於:避稅案件與行政法院判決,翰蘆,2010年,第22頁以下。
14.葛克昌,協力義務與納稅人基本權,收錄於:納稅人協力義務與行政法院判決,翰蘆,2011年4月,第3-22頁。
15.張文郁,行政救濟法中職權調查原則與舉證責任之研究,收錄於:權利與救濟─以行政訴訟為中心,2001年3月,第3-41頁。
16.蔡孟彥,日本法上對於推計課稅之操作,收錄於:納稅人協力義務與行政法院判決,翰蘆,2011年4月,初版,第107-123頁。

(五)翻譯著作部分
1.Karl Larenz著、陳愛娥譯,《法學方法論》,2004年5月,初版5刷。
2.Reinhard Musgung著、張嫻安譯,〈稅捐稽徵程序中之事實闡明及舉證責任〉,《輔仁法學》,第13期,1994年6月。
3.金子宏著、蔡宗羲譯,《租稅法》,世界租稅名著翻譯叢書(23),1985年3月,初版。
4.陳敏譯,《德國租稅通則》,世界租稅名著翻譯叢書(26),1985年3月,初版。

(六)研討會與研究論文部分
1.陳愛娥,行政程序制度中當事人協力義務,第7屆兩岸行政法學術研討會,台灣行政法學會,2005年7月,第4頁以下。
2.張文郁,行政救濟法中職權調查原則與舉證責任之研究,收錄於:臺灣行政法學會學術研討會論文集,2001年3月。第227-270頁。
3.楊得君,稅捐爭訟程序之舉證責任,司法研究年報第19輯第18篇,1999年6月,司法院印行。

(七)網站部分
1.張明勳,《營利事業列報佣金支出除提供契約外,仍應提供居間仲介事實之證明文件》,載於於財政部新聞稿網站
http://www.mof.gov.tw/pda/ct.asp?xItem=76348&;ctNode=657&;mp=1 (最後瀏覽日:2014/7/21)。
2.審查科,《營利事業列報國外佣金,應保存交易文件以供查核,以免被剔除補稅》,載於於財政部新聞稿網站
http://www.mof.gov.tw/ct.asp?xItem=76042&;ctNode=84&;mp=66 (最後瀏覽日:2014/7/21)。
3.國稅問與答,載於財政部稅務入口網網站
http://www.etax.nat.gov.tw/etwmain/front/ETW118W/CON/531/7115795371637488220?tagCode (最後瀏覽日:2014/7/21)。

二、外文參考文獻
1.Boris I. Bittker ,Lawrence Lokken, FEDERAL TAXATION OF INCOME, ESTATES AND GIFTS,2nd ed(1993).
2.Tipke,Klaus/Lang,Joachim : Steuerrecht , 17.Aufl. , Koln, 2002.
3.FREELAND, JAMES J., LATHROPE, DANIEL J., LIND, STEPHEN A. &; STEPHENS, RICHARD B., FUNDAMENTALS OF FEDERAL INCOME TAXATION, FOUNDATION PRESS, NEW YORK, U.S.A. (2011).


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1. 2.吳東都,行政訴訟之當事人協力義務,月旦法學雜誌,77期,2001年10月,第54-66頁。
2. 2.吳東都,行政訴訟之當事人協力義務,月旦法學雜誌,77期,2001年10月,第54-66頁。
3. 4.柯格鐘,量能原則作為稅法之基本原則,月旦法學雜誌,136期,2006年9月,第88-101頁。
4. 4.柯格鐘,量能原則作為稅法之基本原則,月旦法學雜誌,136期,2006年9月,第88-101頁。
5. 5.姜世明,證明度之研究,政大法學評論,98期,2007年8月,第307-402頁。
6. 5.姜世明,證明度之研究,政大法學評論,98期,2007年8月,第307-402頁。
7. 6.洪家殷,租稅秩序罰上之行為罰與漏稅罰,財稅研究,34卷6期,2002年11月,第44-60頁。
8. 6.洪家殷,租稅秩序罰上之行為罰與漏稅罰,財稅研究,34卷6期,2002年11月,第44-60頁。
9. 9.陳清秀,推計課稅與處罰─評析最高行政法院98年8月第2次庭長法官聯席會議決議,月旦法學雜誌,181期,2010年6月,第233-247頁。
10. 9.陳清秀,推計課稅與處罰─評析最高行政法院98年8月第2次庭長法官聯席會議決議,月旦法學雜誌,181期,2010年6月,第233-247頁。
11. 10.陳清秀,量能課稅與實質課稅原則(上),月旦法學雜誌,183期,2010年8月,第72-92頁。
12. 10.陳清秀,量能課稅與實質課稅原則(上),月旦法學雜誌,183期,2010年8月,第72-92頁。
13. 13.陳敏,租稅課徵與經濟事實之掌握:經濟考察方法,政大法學評論,26期,1982年12月第1-25頁。
14. 13.陳敏,租稅課徵與經濟事實之掌握:經濟考察方法,政大法學評論,26期,1982年12月第1-25頁。
15. 14.陳敏,租稅秘密之保護,政大法學評論,第35期,1987年6月,第71-94頁。