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臺灣博碩士論文加值系統

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研究生:黃品騰
研究生(外文):HUANG,PIN-TENG
論文名稱:違法搜索罪之探討
論文名稱(外文):A Study of the Laws Concerning Illegal Searches
指導教授:高金桂高金桂引用關係
指導教授(外文):KAO,CHIN-KUEI
口試委員:高金桂柯耀程伍開遠
口試委員(外文):KAO,CHIN-KUEIKE,YAO-CHENGWU, KAI-YUAN
口試日期:2017-11-28
學位類別:碩士
校院名稱:東海大學
系所名稱:法律學系
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2017
畢業學年度:106
語文別:中文
論文頁數:143
中文關鍵詞:不依法令搜索令狀搜索無令狀搜索
相關次數:
  • 被引用被引用:1
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本文梳理違法搜索罪立法脈絡與整理學說見解,違法搜索罪之保護法益包含人身自由、居住安寧自由與隱私權。探究違法搜索罪涉及之實體法與程序法相關議題。實體法面向,包含實務、學說對於違法搜索罪行為主體範圍之論爭、搜索之意涵、不依法令之解釋與其定位、違法搜索罪之刑法錯誤,並討論違法搜索罪與其他犯罪(剝奪他人行動自由罪、強制罪、侵入住居罪、強制猥褻罪、妨害秘密罪、普通竊盜罪)之論罪關係與競合互動關係。程序法角度,聚焦於刑事訴訟法有關搜索法制之相關規定,就其現況與相關課題進行說明與檢討,並探討現今科技社會下線上搜索之概念。嘗試重建搜索概念,提出違法搜索罪之修法建議。
第一章 緒論1
第一節 研究動機與問題意識1
第二節 研究範圍與方法2
第三節 論文撰寫架構3
第二章 違法搜索罪之立法沿革與保護法益5
第一節 立法沿革5
第二節 法益與基本權利6
第一項 法益之意涵6
第二項 法益與基本權之關係9
第三節 學說立場11
第四節 結語14
第三章 違法搜索罪之構成要件與錯誤17
第一節 客觀不法構成要件17
第一項 行為主體範圍之論爭17
第一款 實務看法17
第二款 學說立場18
第三款 本文見解18
第二項 構成要件行為20
第一款 搜索之意涵20
第二款 不依法令之解釋與定位21
第二節 主觀不法構成要件28
第三節 錯誤32
第一項 錯誤概說32
第二項 違法搜索罪之錯誤33
第四節 結語35
第四章 違法搜索罪與他罪之關聯性39
第一節 與剝奪他人行動自由罪之關係39
第二節 與強制罪之關係43
第三節 與侵入住居罪之關係47
第四節 與強制猥褻罪之關係54
第一項 概說54
第二項 強制猥褻罪55
第三項 乘人不及抗拒觸摸罪62
第四項 小結64
第五節 與妨害秘密罪之關係65
第六節 與普通竊盜罪之關係68
第七節 結語69
第五章 搜索法制之現況與檢討71
第一節 強制處分法定原則與令狀主義71
第一項 強制處分之意義71
第二項 強制處分法定原則之內涵72
第三項 令狀主義之內涵73
第四項 小結78
第二節 令狀搜索與無令狀搜索79
第一項 令狀搜索「必要時」、「相當理由」之審查基準79
第二項 無令狀搜索81
第一款 附帶搜索81
第一目 基礎與目的81
第二目 發動要件82
第三目 行動電話內資訊的搜索與附帶搜索之關係85
第二款 逕行搜索88
第一目 基礎與目的88
第二目 發動要件88
第三款 緊急搜索91
第一目 基礎與目的91
第二目 發動要件91
第四款 同意搜索92
第一目 基礎與目的92
第二目 發動要件93
第三項 搜索之程序與限制94
第四項 搜索救濟途徑96
第一款 令狀搜索之救濟96
第二款 無令狀搜索之救濟97
第三節 科技社會下的搜索課題—線上搜索98
第一項 意義98
第二項 與其他概念之區別100
第一款 線上檢閱100
第二款 遠距搜索101
第三款 網路電信監察101
第四款 源頭電信監察101
第三項 於我國法律制度下之探討102
第一款 刑事訴訟法第122條103
第二款 通訊保障及監察法104
第三款 警察職權行使法第28條第1項104
第四款 小結105
第四節 搜索概念之重建—連結合理隱私期待理論105
第五節 結語108
第六章 結論與建議111
第一節 結論111
第二節 建議117
參考文獻 121
一、書籍
1.王兆鵬,《刑事訴訟講義》,臺北,自版,2010年9月,五版。
2.王兆鵬,《新刑訴‧新思維》,臺北,自版,2004年10月。
3.王皇玉,《刑法總則》,臺北,新學林,2017年9月,三版。
4.甘添貴,《刑法各論(上)》,臺北,三民,2014年8月,四版。
5.甘添貴,《體系刑法各論(第一卷)》,臺北,自版,1999年9月。
6.朱石炎,《刑事訴訟法論》,臺北,三民,2016年8月,六版,
7.余振華,《刑法總論》,臺北,三民,2013年10月,二版。
8.李惠宗,《憲法要義》,臺北,元照,2015年9月,七版。
9.林山田,《刑法各罪論(上)》,臺北,自版,2005年,五版。
10.林山田,《刑法通論(上冊)》,臺北,自版,2008年1月,十版。
11.林東茂,《刑法綜覽》,臺北,一品, 2015年8月,八版。
12.林俊益,《刑事訴訟法概論(上)》,臺北,新學林,2017年9月,十七版。
13.林書楷,《刑法總則》,臺北,五南,2016年9月,三版。
14.林鈺雄,《刑事訴訟法(上冊)-總論編》,臺北,自版,2017年9月,八版。
15.林鈺雄,《刑法與刑訴之交錯適用》,臺北,臺大人社高研院,2008年8月。
16.林鈺雄,《搜索扣押註釋書》,臺北,自版,2001年12月。
17.林鈺雄,《新刑法總則》,臺北,元照,2016年9月,五版。
18.法治斌、董保城,《憲法新論》,臺北,自版,2014年9月,六版。
19.柯耀程,《刑法總則》,臺北,三民,2014年。
20.高金桂,《利益衡量與刑法之犯罪判斷》,嘉義,自版,2003年2月。
21.張麗卿,《刑事訴訟法理論與運用》,臺北,五南,2016年9月,十三版。
22.張麗卿,《刑法總則理論與運用》,臺北,五南,2015年9月,五版。
23.許育典,《憲法》,臺北,元照,2016年4月,七版。
24.陳子平,《刑法各論(上)》,臺北,元照,2017年9月,三版。
25.陳子平,《刑法總論》,臺北,元照,2017年9月,四版。
26.陳運財,《偵查與人權》,臺北,元照,2014年4月。
27.曾淑瑜,《刑法分則實例研習-個人法益之保護》臺北,三民,2017年2月,四版。
28.黃仲夫,《簡明刑法分則》,臺北,元照,2014年9月,四版。
29.黃東熊、吳景芳,《刑事訴訟法論(上)》,臺北,三民,2010年2月,七版。
30.黃朝義,《刑事訴訟法》,臺北,新學林,2017年9月,五版。
31.黃榮堅,《基礎刑法學(上)》,臺北,元照,2012年3月,四版。
32.黃榮堅,《基礎刑法學(下)》,臺北,元照,2012年3月,四版。
33.黃翰義,《程序正義之理念(一)》,臺北,元照,2010年9月。
34.褚劍鴻,《刑法分則釋論(上冊)》,臺北,商務,2004年,四版。
35.蔡聖偉,《刑法問題研究(一)》,臺北,元照,2008年7月。
36.蔡墩銘,《刑法各論》,臺北,三民,2009年7月,六版。
37.鄭玉波著,黃宗樂修訂,《法學緒論》,臺北,三民,2016年8月,二十二版。
38.盧映潔,《刑法分則新論》,臺北,新學林,2016年8月,十版。
39.鍾宏彬,《法益理論的憲法基礎》,臺北,元照,2012年。

二、期刊
1.王士帆,網路之刑事追訴—科技與法律的較勁,政大法學評論,第145期,2016年6月,頁350-351、378-379。
2.王兆鵬,逾越搜索權之拘提,月旦法學雜誌,第81 期,2002年2月,頁101。
3.王皇玉,引狼入室,月旦法學教室,第87期,2010年1月,頁26。
4.王皇玉,汽車內活動是「非公開」活動嗎?,月旦法學教室,第76期,2009年2月,頁14。
5.王皇玉,拘禁、違法搜索與竊拍?,台灣法學雜誌,第131期,2009年7月,頁133、135、136。
6.王皇玉,強制手段與被害人受欺瞞的同意:以強制性交猥褻罪為中心,臺大法學論叢,第42卷第2期,2013年6月,頁395、399、403。
7.王皇玉,強制罪之比較研究,軍法專刊,第59卷第5期,2013年10月,頁2、6-8、200。
8.王皇玉,短裙下的大腿是隱私部位嗎?,月旦裁判時報,第7期,2011年2月,頁125、127。
9.王效文,規範性構成要件錯誤與禁止錯誤—最高法院相關判決評釋,台灣本土法學雜誌,第103期,2008年2月,頁168。
10.王澤鑑,人格權保護的課題與展望(三)—人格權的具體化及保護範圍(6):隱私權(中),台灣法學雜誌第97期,2007年8月,頁37。
11.何賴傑,成大MP3搜索事件之法律檢討,台灣法學雜誌,第23期,2001年6月,頁87。
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13.何賴傑,論德國刑事程序「線上搜索」與涉及電子郵件之強制處分,月旦法學雜誌,第208期,2012年9月,頁232-234、237。
14.吳景欽,從刑事訴訟法的修正談司法警察的強制採取身體樣本權—以英國PACE法為參考例,軍法專刊,第51卷第2期,2005年2月,頁16。
15.吳絮琳,違法搜索與身分關係─兼評最高法院八十八年度台非字第三三八號判決、台南地方法院八十七年度訴字第四九七號刑事判決、高等法院台南分院八十八年度上易字第一二七三號刑事判決,軍法專刊,第15卷第9期,2004年9月,頁26。
16.李念祖,從憲法上法官保留原則論提審之射程修正,臺灣環境與土地法學雜誌,第245期,2014年4月,頁6。
17.李聖傑,妨害性自主:第三講:類型闡述,月旦法學教室,第23期,2004年9月,頁103-104。
18.李榮耕,拘提及緊急搜索,東海大學法學研究,第42期,2014年12月,頁144、149-155。
19.李榮耕,附帶搜索及其要件,月旦法學雜誌,第243期,2015年8月,頁127-128。
20.電磁紀錄的搜索及扣押,臺大法學論叢,第41卷第3期,2012年9月,頁1057-1058、1064、1066-1067。
21.李榮耕,數位資料及附帶搜索──以行動電話內的資訊為例,臺北大學法學論叢,第100期,2016年12月,頁267-283、294、304-316。
22.林子儀,基因資訊與基因隱私權—從保障隱私權的觀點論基本資訊的利用與法的規制,收錄於:翁岳生教授七秩誕辰祝壽論文及編輯委員會主編,當代公法學新論(中)臺北,元照,2002年,頁37。
23.林山田,評一九九九年的刑法修正,月旦法學雜誌,第51期,1999年8月,頁31。
24.林東茂,猥褻的概念,台灣本土法學雜誌,第42期,2003年1月,頁77-78。
25.林鈺雄,拘提證人與附帶搜索,月旦法學雜誌,第75期,2001年8月,頁14-15。
26.林鈺雄,強制罪之整體不法判斷──從彰化台電施工抗爭案的判決談起,月旦法學雜誌,第232期,2014年9月,頁40。
27.柯耀程,刑事訴訟法:第一講:強制處分基礎思維,月旦法學教室,第76期,2009年2月,頁89-90。
28.柯耀程,刑事訴訟法第三講:對物及處所之強制處分,月旦法學教室,第81期,2009年7月,頁68、73。
29.柯耀程,客觀歸責,月旦法學教室,第24期,2004年10月,頁32。
30.柯耀程,強制猥褻與性騷擾之界限,月旦法學教室,第68期,2008年6月,頁16-17。
31.柯耀程,逮捕通緝犯附帶搜索問題之重新思考─兼評最高法院九十一年度台上字第五六五三號判決,月旦法學雜誌,第101期,2003年10月,頁170-171。
32.范姜真媺,個人資料保護法關於「個人資料」保護範圍之檢討,東海大學法學研究,第41期,2013 年12月,頁106。
33.高金桂,刑法上規範性構成要件要素之探討,警政學報第26期,1995年,頁39-40。
34.高金桂,刑法實例解析:犯罪論體系之運用,輔仁法學,第28期,2004年12月,頁235。
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36.高金桂,突襲式的猥褻—高等法院台中分院九十九年上訴字第六三二號判決評析,月旦裁判時報,第6期,2010年12月,頁92-93、103。
37.高金桂,強制性交罪的強制力行使:高雄地方法院九十九年度訴字第四二二號判決評析,月旦法學雜誌,第189期,2011年2月,頁256。
38.高金桂,從安全感需求論少年與兒童之基本人權,臺灣法學會學報,第20期,1999年11月,頁116、133-134。
39.高金桂,被害人之自我責任與刑法歸責問題,收錄於《蔡教授墩銘先生六秩晉五壽誕祝壽論文集》,1997年2月,頁275、283-284。
40.Roxin,許玉秀譯,客觀歸責理論—問題研討,許玉秀,鄭銘仁譯,政大法學評論,第50期,1994年5月,頁28。
41.許玉秀,妨害性自主罪與打擊錯誤,台灣本土法學雜誌,第2期,1999年6月,頁117。
42.許玉秀,客觀歸責概念的射程範圍—八十六年度訴字第一○五○號、八十七年度上訴字第四七七六號、八十六年度交訴字第五七號、八十七年度交上訴字第一三七號、八十八年度交訴更字第一號等判決評釋,台灣本土法學雜誌,第12期,2000年7月,頁103、108。
43.許玉秀,重新學習性自主:勇敢面對問題,月旦法學雜誌,第200期,2012年1月,頁313。
44.許玉秀,檢驗客觀歸責的理論基礎─客觀歸責理論是什麼?(下),刑事法雜誌,第38卷第2期,1994年4月,頁77。
45.許恆達,GPS抓姦與行動隱私的保護界限—評臺灣高等法院一○○年度上易字第二四○七號刑事判決,月旦裁判時報,第24期,2013年12月,頁63-66、70、78。
46.許恆達,再訪行為理論,成大法學,第26期,2013年12月,頁17、19。
47.許恆達,刑法法益概念的茁生與流變,月旦法學雜誌,第197期,2011年10月,頁135。
48.許恆達,抗議、靜坐與強制罪—評臺灣高等法院高雄分院九十二年度上易字第八一一號刑事判決,月旦裁判時報,第27期,2014年6月,頁110。
49.許恆達,乘機襲胸案刑責再考—評台灣高等法院台中分院102年度侵上訴字第47號判決,台灣法學雜誌,第233期,2013年10月1日,頁158。
50.許恆達,強摘假髮與空車上鎖—強制罪的解釋疑義,台灣法學雜誌,第265期,2015年2月,頁85。
51.許恆達,從貪污的刑法制裁架構反思財產來源不明罪,臺北大學法學論叢,第82期,2012年6月,頁175。
52.許恆達,變質的友情:侵入住居與妨害性自主之個案檢討,月旦法學教室,第166期,2016年8月,頁25。
53.許澤天,侵入住居罪的不作為犯與間接正犯,月旦法學教室,第162期,2016年4月,頁25-26。
54.許澤天,面臨合法惡害威脅下的性自主,台灣法學雜誌,第181期,2011年8月,頁124。
55.陳子平,從強吻案談強制猥褻罪,台灣本土法學雜誌,42期,2003年1月,頁92-93。
56.陳志龍,刑法的法益概念(上),臺大法學論叢,16卷1期,1986年12月,頁126。
57.陳志龍,刑法的法益概念(下),臺大法學論叢,第18卷第1期,1988年12月,頁169-171。
58.陳志龍,開放性構成要件理論—探討構成要件與違法性之關係,臺大法學論叢,第21卷第1期,1991年12月,頁151。
59.程明修,基本權拋棄,月旦法學教室,第35期,2005年9月,頁6。
60.黃士軒,一時使用他人之物與竊盜罪的所有意圖,臺大法學論叢,第45卷第4期,2016年12月,頁1941-1942、1980。
61.黃惠婷,同意搜索與違反令狀原則之法律效果—臺灣高等法院八十八年度上訴字第二九五七號判決評釋,台灣本土法學雜誌,第27期,2001年10月,頁69-70。
62.黃惠婷,錯誤:第一講—故意與構成要件錯誤,月旦法學教室,第72期,2008年10月,頁77、86。
63.黃惠婷,竊盜罪之所有意圖,台灣本土法學雜誌,第45期,2003年4月,頁133。
64.黃朝義,偵查中之強制處分與檢警關係,月旦法學雜誌,第108期,2004年5月,頁57。
65.楊雲驊,保障「私人生活不可侵犯之核心領域」—德國聯邦憲法法院對於「住宅內監聽」(大監聽)違憲審查判決簡評,司法改革雜誌,第62期,頁32。
66.劉芳伶,遠距搜索扣押與令狀之明示特定,東海大學法學研究,第49期,2016年8月,頁54-55、57-59、82-84、86-87、89。
67.蔡聖偉,妨害秘密罪章的新紀元(下),月旦法學雜誌第71期,2001年4月,頁96。
68.蔡聖偉,私裝GPS跟監與刑法第三一五條之一—評臺灣高等法院一○○年度上易字第二四○七號判決,月旦裁判時報,第32期,2015年2月,頁33。
69.蔡聖偉,非禮勿試—強制猥褻罪違反被害人意願之他法,月旦法學教室,第165期,2016年7月,頁26-27。
70.蔡聖偉,開門揖盜(上)—論公共建物開放入內同意的射程,台灣本土法學雜誌,第93期,2007年4月,頁295。
71.蔡聖偉,親吻與猥褻—評最高法院一○三年度台上字第一二五四號判決,月旦裁判時報,第41期,2015年11月,頁40、45-47。
72.蔡榮耕,Yes, I do!—同意搜索與第三人同意搜索,月旦法學雜誌,第157期,2008年6月,頁106-109。
73.蔡蕙芳,刑法第315條之1「非公開」與「無故」要件,月旦裁判時報,第2期,2010年4月,頁142。
74.蔡蕙芳,故意犯罪(一)—直接故意與間接故意,台灣法學雜誌,第72期,2005年7月,頁168-170。
75.鄭逸哲,「欠缺同意」和「無故」不可混為一談—以刑法第三百五十九條構成要件的適用為例,軍法專刊,第56卷第5期,2010年10月,頁136-137。
76.鄭逸哲,「法益刑法」概念下的「構成要件」和「構成要件適用」,軍法專刊,第54卷第6期,2008年12月,頁103-104。
77.鄭逸哲,「構成要件」、「阻卻構成要件該當事由」和「構成要件要素化違法要素」暨三者間在法律適用上的層次判斷關係,軍法專刊,第54卷第3期,2008年6月,頁70。
78.盧映潔,由強吻案談起—論我國刑法第二二四條強制猥褻罪之猥褻行為的界定,台灣本土法學雜誌,第42期,2003年1月,頁99。
79.盧映潔,強制猥褻與性騷擾「傻傻分不清」?—評最高法院九十七年度第五次決議,月旦法學雜誌,第171期,2009年8月,頁216、218。
80.盧映潔,強制罪之違法性判斷,月旦法學教室,第10期,2003年8月,頁16-17。
81.薛智仁,衛星定位追蹤之刑責—評臺灣高等法院100年度上易字第2407號判決,科技法學評論第11卷1期,2014年6月,頁132。
82.謝碩駿,警察機關的駭客任務—論線上搜索在警察法領域內實施的法律問題,臺北大學法學論叢,第93期,2015年3月,頁6、14、19、29、58。

三、學位論文
1.朱勗華,健康資訊雲端化與隱私權保障之研究,東吳大學法學院法律學系法律專業碩士班碩士論文,2016年7月,頁51、61。
2.連文園,刑法第315條之1之研究,東吳大學法學院法律學系碩士班碩士論文,2013年1月,頁90。
3.郭亦騏,搜索程序適用法官保留原則妥適性之研究,中正大學法律學研究所碩士論文,2012年7月,頁11。
4.簡陳由,論附帶搜索與隱私權保障之衝突,中國文化大學法律學院法律學研究所碩士論文,2015年1月,頁90。

四、網路資源
1.一個1TB(terabyte)雲端硬碟的儲存空間http://cicihsieh315.tian.yam.com/posts/69486708
2.司法院大法官解釋 http://www.judicial.gov.tw/constitutionalcourt/P03.asp
3.司法院中譯外國法規 http://www.judicial.gov.tw/db/db04.asp
4.司法院法學資料檢索系統 http://jirs.judicial.gov.tw/Index.htm
5.立法院法律系統 http://lis.ly.gov.tw/lglawc/lglawkm#
6.全國法規資料庫入口網站 http://law.moj.gov.tw/
7.兩人權公約清單:自各級法院系統上線以來至前月月底的引用兩人權公約的案件資料(包含案號及案由摘要) http://210.69.124.206/jud_k/wke/COVENANT_DOWNLOAD.jsp
8.法務部二公約及二公約施行法 http://www.humanrights.moj.gov.tw/lp.asp?ctNode=32913&CtUnit=12352&BaseDSD=7&mp=200
9.法源法律網 http://www.lawbank.com.tw/#
10.美國在台協會網站https://web-archive-2017.ait.org.tw/zh/the-bill-of-rights.html
11.https://www.mnd.gov.tw/Publish.aspx?cnid=65&p=69730&Title=&style=
12.教育部重編國語辭典修訂本 http://dict.revised.moe.edu.tw/cgi-bin/cbdic/gsweb.cgi?ccd=8To50R&o=e0&sec=sec1&index=1
13.華藝線上圖書館 http://www.airitilibrary.com/
14.臺灣博碩士論文知識加值系統 http://ndltd.ncl.edu.tw/cgi-bin/gs32/gsweb.cgi/ccd=PAi_0Y/login?jstimes=2&loadingjs=1&o=dwebmge&ssoauth=1&cache=1505726990349
15.謝庭晃,誹謗罪對隱私法益的保護—媒體跟拍是否合法?教育部人權教育諮詢暨資源中心網站,2008 年3月。 http://hre.pro.edu.tw/zh.php?m=16&c=465

五、其他
高金桂,東海大學法律學院法律學系104學年度刑法分則課程口授,2016年。

QRCODE
 
 
 
 
 
                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                               
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