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研究生:羅明通
研究生(外文):Luo, Ming-Tong
論文名稱:國家賠償法上公權力概念之比較研究
指導教授:城仲模城仲模引用關係
指導教授(外文):Cheng, Zhong-Mu
學位類別:碩士
校院名稱:文化大學
系所名稱:法律研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
畢業學年度:71
語文別:中文
中文關鍵詞:國家賠償法公權力概念命令權形成學商權行政主體目的法形式法律
外文關鍵詞:TRAGERZMECKRECHTSFORMLAW
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(一)研究之發現
經由歷史及比較之方法,吾人發現德、奧、日、法諸國在公權力範圍上其軌跡大致相
同。德國在廿世紀初,公權力概念係以命令權及形成權為要素,其後,學者提出給付
行政理論,學說及判例上均大幅擴張公權力之內涵,惟其範圍過廣,非無缺陷,在行
政司法之領域頗引起爭執,其後通說認為行政私法非屬公權力之行為,一九八一年西
德新國家責任法更予以明文規定。
奧國行政法上,國家之行政行為可分為高權行政及私經濟行政,國家責任所稱之「執
行法律」即指高權行政而言,晚近,奧國最高法院之判例認為:凡非以經營及獲利為
行為決定因素者均屬高權行為,已大幅擴張國家責任法之適用範圍。
法國公權力之概念最早指權威行為而言,以權力性為判斷要素,其後採取公務之理論
,凡基於公益之目的所為之活動均屬公權力範圍,二次大戰以後,又逐漸採取多元指
標概念,縮小公權力之範圍。
日本昭和廿二年實行國家賠償法以後,初期將公權力概念狹義之解釋,以統治權之發
動作為用要素,昭和三十年以後,又擴大公權力之範圍,及於公法契約、行政指導、
公法上合同行為等。
基於我國憲法之精神,參酌各國公權力行為之發展趨勢,公權力概變採擴張之解釋乃
屬必要。惟公權力概力概念與私法行為常有混淆、重疊之虞,判斷之際,已非單一要
素斤能滿足,因此,除法律別有規定外,公權力行為之判斷應參酌各國之判斷基準,
以行為之主主體」(Trager)、「目的」(Zmeck )、「法形式」(Rechtsform)及
「內涵」(Inhalt)等要素依具體事件各別決定之:
(一)法律有特別規定顯示行為之公法性質者,為公權力行為,例如郵政機關之利用
關係是。
(二)國家或其他公法人之行為如帶有命令,強制等權力性內涵者為公權力行為。
(三)國家或其他公法人之行為若以命令或行政處分之形式出之者,必為公權力行為

(四)國家以私法之手段達成生存照顧之目的,學理上稱為行政私法,例如自來水、
電信、電力、鐵公路運輸等之利用關係屬之,乃是給付行政重要之一環,是否公權力
行為,國內外均有爭執,惟自法形式之觀點著眼,應屬私法行為,行政法院判例亦認
為係私法關係。
(五)國家或其他公法人為直接實現行政目的所為之行為係公權力行為。茲舉例說明

⑴警用巡邏車、軍用車輛、消防車分別在巡邏、演習、救火之際肇事撞傷他人,自外
觀言,力與普通車輛無殊,自內涵言,亦未對被害人有高權作用,但其既在直接實現
行政目的,仍為公權力行為,惟如以之運送糧食、採買文具,則為行政之補助行為,
為私法行為。
⑵國家開闢道路,停車場、綠地、堤防、下水道等行為,其目的在直接實現國家之行
政任務,應屬於「單純高權行政」,應為公權力之行使。
⑶社會保障行政乃屬單純高權之領域,自由的觀點而言,乃是直接實現國家之行政任
務,應屬公權力之行使。
⑷教育作用乃是直接實現國家行政目的,是故,因其活動所生事故,如體罰、體育課
受傷等,均屬公權力之行使。
⑸公法契約之標的及所欲達成之目的在直接達成行政之目的,應屬公權力之行為,例
如公立學校教員之聘任契約、代替經濟管制措施之協議、地方自治團體之行政委託契
約等均屬之。
⑹行政指導乃是現代非權力行政重要之一環,雖未必有強制力,但其目的既在行政之
直接遂行,自屬公權力之行為。
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