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研究生:涂朝興
研究生(外文):Tu, Zhao-Xing
論文名稱:法治國家之行政私法
指導教授:陳敏陳敏引用關係
指導教授(外文):CHEN,MIN
學位類別:碩士
校院名稱:國立政治大學
系所名稱:法律研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
畢業學年度:78
語文別:中文
中文關鍵詞:法治國家行政私法生存照顧二階理論行政處分行政私法理論公法契約法律
外文關鍵詞:LAW
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傳統的行政法學係以國家與社會對立之思想,及國庫理論架構而成,因而,國家之私
法活動,視同私人,享有絕對的私法自治。然而,近代之福祉國家思想興起,在法學
上,自「生存照顧」觀念被提倡以來,國家以私法為手段實行公行政之措施,日益增
多,在此情況下,傳統觀念遂打開行政恣意之門,而致遁入私法之現象產生。關於私
法自治之不合分配正義之要求,乃世所共認,惟在大陸法系諸國,囿於「私法活動非
行政活動」之傳統理解,始終無法在行政之私法活動上予以適當控制,於是,就此難
題在西德開始展開了一連的革命性理論。
首先,在行政觀念方面,由權力行政,經單純高權行政,而至今日之給付行政,拓展
了行政空間,並注入公法之要素。於是,在此等背景下,逐漸轉由行為形式解決。首
肇其端者,為「二階理論」,係立於傳統公私法架構之下之分段解決方式;其次「行
政私法理論」之出現,乃融合公私法律之適用,在私法關係上外加公法之限制,繼而
,有主張以「公法契約」代之,而導致公私法區分之基準重行調整;更且使「行政處
分」運用於福祉行政,為期公法之規範。再者,有從制度本身著手,或為私法本身之
調整,即所謂「基本權利對第三者之效力」理論,或圖扭轉「基本權利僅用以對抗國
家公權力」之觀念,而提出「基本權利對國庫之效力」理論,或主張以「法律保留」
理論,加強立法之控制。凡此種種,莫不在於避免國家利用私法手段,以逃避加諸於
國家之公法限制,同時,此等補救措施亦暴露了公私法體系之漏洞。
事實上,在肯定「行政私法理論」之際,傳統公私法體系即行瓦解,是以面臨重新構
築法體系之課題。對此,共通法說,競合法說,皆曾努力嘗試,而有所貢獻。此在同
屬執著公私法嚴格區分之我國,亦面臨同樣之問題。如何就公私法體系所衍生之實體
規範上之缺失,國家賠償之分立,與管轄之雙軌等,一舉解決,恐非檢討公私法之概
念不可。

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