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研究生:林志宏
論文名稱:由信託繼受立法論物權絕對性與債權相對性
指導教授:林誠二林誠二引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:東吳大學
系所名稱:法律學系研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:1999
畢業學年度:87
語文別:中文
論文頁數:129
中文關鍵詞:信託物權絕對性債權相對性債權物權化讓與擔保
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論文提要
我國乃大陸法系之國家,在財產法體系上,承續自羅馬法以來之物權法定主義,而將財產權截然劃分為債權與物權兩種不同之典型,信託法頒布之前,國內學說與實務對信託行為之理論基礎,亦本於此傳統財產法上的基礎架構而發展。然自我國信託法頒布施行後,對信託之基本設計改採英美法系下所發展出的信託理論,以強化對受益人權益之保護。惟英美法系與大陸法系之財產法體系截然不同,英美信託理論基礎的雙重所有權設計,在我國所採的物權法定主義之下,更是無被容許之可能。
職是之故,於我國信託法改採英美信託理論體系之同時,勢必得對英美信託理論之雙重所有權設計有所修正,方能與我國傳統之財產法體系相合。是以現行信託法將雙重所有權設計轉化為所有權與利益分立原則,以避免與物權法定主義相衝突,然此種做法並未徹底解決問題。蓋所有權與利益分立原則中,對利益之屬性為債權或物權,並未在信託法中有明確之交代。在強化受益權的保護之下,應賦予受益權物權效力,但基於物權法定主義的理論,受益權在性質上既非物權而欲賦予物權效力,實會有理論上之矛盾產生。因此,對受益人之受益權在中、日學說上,仍是各家學說併陳,未有定見。
又就讓與擔保言,我國學說及實務向採信託讓與說,將之列為信託行為之一環,但現行信託法在信託法第一條的定義下,顯然的將信託法上之信託限於管理信託之範疇,讓與擔保無直接適用信託法之可能,則有關讓與擔保之法律理論,究應沿襲過去最高法院於信託法頒布前所採之信託行為理論,抑或類推適用信託法之有關規定,還是有其他更適合的解決途徑,亦成問題。比較讓與擔保與其他擔保制度之不同,不難發現欲使讓與擔保之機能全面的獲得發揮,不論是沿襲過去最高法院一貫的見解,或類推適用信託法之相關規定,皆難以達成目的。
由管理信託與讓與擔保在性質上所引發的諸般問題,衡諸目前各家學說,尚無任何一說可完美解決兩者在理論上與實務上所遇到之困難。其問題的癥結在於傳統上藉由物權法定主義,將財產權截然劃分為債權與物權兩種極端之典型,繼而依據債權相對性與物權絕對性處理其法律關係,實屬過於簡化。在今日愈形複雜的財產法律關係中,介於債權與物權兩個極端之中間地帶的法律領域儼然有獨立成型之趨勢,此一法律領域的法律關係已非純依過去的債權相對性或物權絕對性可妥善解決,而有交錯適用債權法則與物權法則之必要。
實際上此一中間地帶法律領域,就某些個案性的法律關係,如買賣不破租賃,已有法律加以明文規範,學說上稱之為債權物權化。然對債權物權化之法律原則,卻仍無一般原則之建立。倘債權物權化之一般原則能獲得建立,無待法律特別規定就可使債權有物權化之效力,則不論管理信託受益權及讓與擔保之法律定位問題,皆將可迎刃而解。
然建立債權物權化的一般通則並非容易,蓋就現有法定債權物權化之規定加以觀察、歸納,可以發現由於債權物權化之面貌繁多,不僅在物權化的需求程度、物權化過程中所需具備之要件,皆有若干之差異存在。因此,就有物權化需求之債權,需予以類型化的整理後,才較可能得建立一具體可行之規則。歸納法定債權物權化之要件中,發現特定政策之達成,乃所有使債權物權化時的必要條件。而物權化債權之公示制度的建立,雖非所有債權物權化時之必要條件。但其重要性卻不言可喻,蓋其深深涉及第三人交易安全之保護。法定之債權物權化有公示需要時,自然會於相關條文中,設置相應的規定。而透過解釋欲使有物權化需求之債權取得物權化之效力,既無法定的公示制度可資依循,遂不得不另闢蹊徑,以求滿足債權公示之需求,以兼顧第三人之交易安全。
本篇論文主要即在藉信託繼受立法之契機,點出債權與物權兩者間的中間法領域,現行實務及學說在法律理論上建構之不足,並試圖為債權物權化的此一領域,建立初步的理論架構,以求解決日漸增多之中間法領域的個案,在債權相對性及物權絕對性下,所遭遇之困難。故本文先於緒論說明問題之源起,而於第一章簡介並比較管理信託與讓與擔保於信託法立法前後之學說概況。第二章檢驗物權法定主義之優缺。第三章探討信託機能之發揮在物權法定主義下所遭遇到的障礙,及解決問題可能之方向。第四章先藉由歸納現行法體系下已有之債權物權化規定,觀察使債權物權化所應具備之要件,繼而推演不同類型之債權物權化,所應具備之法律要件有何不同。而最後于第五章下一簡單之結論,以歸結出經由解釋而賦予債權物權化之效力之法源依據、所需具備之要件、方法並此一理論將來可能解決法律問題之範疇,為一簡要之整理。以上即本篇論文之概要。
目 錄
緒論
一、研究動機與目的
二、研究範圍與方法
第一章 信託制度之概述
第一節信託之意義
第一項信託制度立法前實務及學者對信託之定義
第二項信託法對信託之定義
第三項純粹信託與不純粹信託
第二節信託之主要類型與機能
第一項信託之主要類型
第二項管理信託之機能
第三項讓與擔保之機能
第四項發揮信託應有機能之法制設計
第一款英美信託制度之核心概念
第二款信託制度與物權法定主義之衝突
第三款信託法中相應之法制設計
第四款讓與擔保準用信託法之探討
第二章物權法定主義及物權絕對性與債權相對性原則之分析
第一節物權法定主義之意義與機能
第二節物權法定主義對社會交易上之影響
第三節物權絕對性與債權相對性之比較
第一項由物權及債權之本質論物權絕對性與債權相對性
第二項物權排他效力與第三人交易安全之保障
第一款現行法所採之調和手段─藉公示制度以保障交易安全
第二款法定物權公示制度欠缺之不當
第三款現行物權公示制度之檢討
第四款債權相對性與公示制度有無之關係
第三章發揮信託制度機能在物權絕對性與債權相對性下之窒礙與折衝辦法
第一節信託之性質與法律定位
第一項日本學說及實務對管理信託性質之闡釋
第二項國內學說對現行信託法規定之評述
第三項中、日學說與實務對讓與擔保(擔保信託)性質之看法
第四項小結
第二節藉信託性質諸學說之比較觀察問題之所在
第一項信託法第十八條第一項所衍生的問題
第二項定位讓與擔保學說所衍生之問題
第三項小結
第三節可能折衝辦法之提出
第一項權利主體制度之修正
第二項物權內容在一定前提下自由創設之許可
第三項建立債權在一定條件下具有排他效力之一般法則
第四項小結
第四章債權排他效力賦予之要件及困難
第一節債權物權化之觀察
第一項民法第四百二十五條─買賣不破租賃
第二項土地法第七十九條之一 ─預告登記
第三項海事優先權
第四項工資優先權
第五項基地使用人優先承買權
第六項 共有物分割、分管契約
第七項 請求權人與實際利益歸屬者分離時
第八項民法物權編修正草案中有關債權物權化之規定
第九項小結
第二節債權公示方法之探討
第一項以不動產為標的物債權公示方法之探討
第一款信託不動產登記之學說與實務概況
第二款建立不動產讓與擔保之公示方法
第三款小結
第二項以動產為標的物之債權公示方法之探討
第一款信託法中對動產信託有無對抗效力規定之欠缺
第二款動產讓與擔保公示擔保權性質之困難
第三款法制設計之解決方向─參考強制執行法動產扣押之方法
第四款 小結
第三節債權內容類型化之不同與第三人之權益關係
第一項契約自由原則與債權相對性之關係
第二項由信託類型區分與第三人之關係論類型化為債權對抗效力之必要條件
第一款管理信託之利殖信託中委託人之權限及受益人與第三人之關係
第二款管理信託之財產保全信託型中委託人之權限及受益人與第三人之關係
第三款外部移轉型讓與擔保與內外共移轉型讓與擔保
第四款由契約要素推論對抗效力之範圍
第四節政策達成與公平維持之必要─避免競爭秩序之破壞
第五節物權法定主義機能破壞之釋疑
第五章 結論
參考文獻及書目
中文部分
【書籍部分】依作者姓氏筆劃排列
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【期刊、論文】依作者姓氏筆劃排列
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