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研究生:黃啟逢
論文名稱:論誤想防衛與偶然防衛
指導教授:余振華余振華引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:中央警察大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2000
畢業學年度:88
語文別:中文
論文頁數:131
中文關鍵詞:誤想防衛偶然防衛過當防衛正當防衛行為無價值結果無價值誤想過當防衛違法性
相關次數:
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論文摘要
本文主要是在探討三個問題,即誤想防衛、誤想過當防衛及偶然防衛。本文共分七章,其內容如下:
第一章 緒論:在此章中提出本論文之研究動機、目的、方法與範圍。
第二章 誤想防衛之概念、類型:首先乃介紹誤想防衛之概念,其次則討論誤想防衛之概念與類型以及誤想過當防衛之問題。
第三章 誤想防衛與故意之關係:誤想防衛到底是故意犯或是過失犯?實際上是與故意在犯罪理論上之地位有關。所以本章內容,首先以我國與日本學說為主,介紹有關故意在犯罪論上之地位的學說。另外,亦探討誤想防衛到底是屬於哪一種的錯誤。
第四章 誤想防衛在學說上的現狀:此章乃討論對於誤想防衛在構成要件論與違法論、責任論下,學者所提出之學說,並從日本學者與實務之見解,與我國學者實務之見解做比較考察論。最後再對上述各說與實務做一檢討與批評,並提出本文的看法。另外,亦對誤想過當防衛之問題,進行探討。
第五章 偶然防衛的概念與爭議:本章是介紹偶然防衛之概及其類型,以及偶然防衛的爭議之所在。
第六章 偶然防衛在學說上的現狀:本章是以我國與日本學說為主,探討有關偶然防衛的學說。最後提出本文的見解。
第七章 結論:總結上述之討論,而提出本文之結論
目 錄
第一章 緒論 1
第一節 研究動機 1
第二節 研究目的及問題之所在 2
一、誤想防衛 2
二、偶然防衛 4
第三節 研究方法及範圍 5
一、研究方法 5
二、研究範圍 6
第二章 誤想防衛之概念、類型 8
第一節 誤想防衛之概念 8
一、誤想防衛之概念 8
二、觀念之釐清 10
(一)誤想防衛與正當防衛 10
(二)誤想防衛與過當防衛 12
1、質的過當(限縮的過當防衛)與量的過當(擴張的過當防衛)...... 12
2、故意的過當防衛和過失的過當防衛 13
3、過當防衛之法律效果 17
4、誤想防衛與過當防衛之異同 18
(三)誤想防衛與容許錯誤(間接的禁止錯誤) 18
第二節 誤想防衛之類型(包括廣義的誤想防衛) 19
一、誤認急迫不正侵害存在(典型誤想防衛或稱狹義的誤想防衛) 19
二、同時誤認有急迫不正侵害存在與防衛行為具相當性(又稱廣義的誤想防衛或稱誤想過當防衛) 19
第三章 誤想防衛與故意之關係 21
第一節 故意在犯罪論體系上之地位 21
一、問題之背景 21
二、故意在犯罪論體系上地位之學說 23
(一)責任要素說 24
(二)構成要件要素說(違法類型說) 25
(三)構成要件要素及責任要素說(違法類型與責任類型說) 26
(四)為責任類型之主觀構成要件要素說(責任類型說). 28
三、小結-現在之有力學說 28
(一)日本 28
1、採責任要素說之見解者 28
2、採構成要件要素說之見解者 29
3、採構成要件要素說及責任要素說見解者 30
4、採責任類型之主觀構成要件要素說之見解者 30
(二)我國 31
1、採構成要件要素說及責任要素說之見解者 31
2、採構成要件要素說之見解者 32
第二節 誤想防衛是何種類型之錯誤 34
一、構成要件錯誤 34
二、事實錯誤 34
三、禁止錯誤 38
四、獨自的錯誤(第三種的錯誤) 38
五、小結-上述各說與故意之地位之關係 40
(一)從認為故意是責任要素之觀點 40
(二)從故意是構成要件要素之觀點 41
(三)從故意是構成要件要素與責任要素之觀點 41
(四)小結 42
第四章 誤想防衛在學說上的現狀 44
第一節 典型的誤想防衛 45
一、日本學說之見解 45
(一)從構成要件論之觀點來解決 45
(二)從違法論之觀點來解決 48
1、違法性理論之簡述 48
(1)形式違法性論與實質違法性論 49
a、形式違法性與實質違法性之意義 49
b、形式違法性與實質違法性兩者之間的關係 50
(2)主觀違法性論與客觀違法性論 51
a、主觀違法性與客觀違法性之歷史背景 51
b、主觀違法性論 52
c、客觀違法性論 52
(3)行為無價值論與結果無價值論 53
a、行為無價值與結果無價值之緣起 53
b、行為無價值與結果無價值之內容 53
2、在違法論探討誤想防衛的學說 56
(1)正當防衛說 56
(2)二元的嚴格責任說 57
(3)容許危險說及故意不法阻卻說 60
a容許危險說 60
b故意不法阻卻說 62
(a)Stratenwerth之故意不法阻卻說 62
(b)Zielinski之故意不法阻卻說 63
(三)從責任論之觀點來解決 64
1、事實錯誤說 64
2、獨自的錯誤說 67
4、嚴格責任說(禁止錯誤說) 70
5法的過失準故意說 72
二、日本實務之見解 73
(一)大審院時期 73
(二)最高法院時期 74
(三)其他高等法院的判決 75
(四)小結 76
三、我國學說與實務之見解 76
(一)我國學說之見解 76
1、事實錯誤說 76
2、違法性的錯誤 76
3、構成要件錯誤說 77
4、法律效果限制責任說 77
5、限制責任說 78
6、容許危險說 78
7、黃常仁教授之見解 81
(二)我國實務之見解 82
1、我國有關誤想防衛之相關的實務之見解 82
2、小結 82
第二節 檢討 83
一 、對各學說之檢討 83
(一)對於負面構成要件說之批評 83
(二)對正當防衛說之批評 84
(三)對於二元嚴格責任說之批評 84
(四)對容許危險說之批評 86
(五)對故意不法阻卻說之批評 86
1、Stratenwerth之故意不法阻卻說 86
2、Zielinski之故意不法阻卻說 87
(六)對於事實錯誤說之批評 87
(七)對於獨自錯誤說之批評 87
(八)對於嚴格責任說(禁止錯誤說)之批評 88
(九)對於法律效果限制責任說之批評 89
(十)法律的過失準故意犯說之批評 89
二、本文之見解 90
第三節 誤想過當防衛 93
一、故意犯?過失犯? 94
(一)故意犯說 94
(二)故意不阻卻說 95
(三)過失犯說 95
(四)二分說 96
二、有無刑的減免之適用 97
(一)責任減少說 97
(二)違法減少說 97
(三)責任減少‧違法減少說 98
三、日本及我國實務之見解 98
(一)日本實務之見解 98
(二)我國實務之見解 99
四、小結 101
(一)日本學說之見解 101
(二)本文之見解 103
第五章 偶然防衛之概念及爭議 103
第一節 偶然防衛之概念與觀念之釐清 103
一、偶然防衛之概念 103
二、觀念之釐清 103
(一)偶然防衛與正當防衛 103
(二)偶然防衛與誤想防衛 103
(三)偶然防衛是何種類型之錯誤 103
(四)偶然防衛之類型 103
1、行為人具有犯罪故意的偶然防衛行為 103
(1)在客觀上是防衛自己的法益 103
(2)在客觀上是防衛第三人之法益 103
2、行為人因過失而引起的偶然防衛 103
(1)在客觀上是防衛自己的法益 103
(2)在客觀上是防衛第三人之法益 103
第二節 偶然防衛之爭議 103
一、防衛意思之實質內容 103
二、防衛意思與與積極加害的意思 103
三、防衛意思與事前判斷‧事後判斷 103
四、正當化主觀要素必要性之問題 103
(一)日本學者之見解 103
1、防衛意思必要說 103
2、防衛意思不要說 103
3、二分說 103
(二)我國學者之見解 103
(三)小結 103
第六章 偶然防衛在學說上之現狀 103
第一節 日本學說之見解 103
一、成立正當防衛 103
二、成立既遂犯 103
三、成立未遂犯 103
(一)採防衛意思必要說 103
(二)採防衛意思不必要說 103
第二節 我國學說之見解 103
一、成立未遂犯 103
二、成立既遂犯 103
第三節 檢討 126
第七章 結論 128
一、誤想防衛 128
二、誤想過當防衛 129
三、偶然防衛 130
參考文獻
一 中文部分(依出版年月日先後)
(一) 書籍部分
1 周冶平「刑法總論」1968年11月4版,三民書局股份有限公司。
2 楊建華「刑法總則之比較與檢討」1988年9月,作者自刊,三民書局股份有限公司經銷。
3 褚劍鴻「刑法總則論」1989年增訂8版。
4 宋雅青‧林如豪「邏輯與科學方法」1990年3月再版,大中國圖書公司。
5 陳樸生「實用刑法」1991年9月重訂初版,三民書局股份有限公司。
6 郭君勳「案例刑法總論」,1992年3月修訂版3刷,作者自刊,三民書局股份有限公司經銷。
7 蔡墩銘譯「德日刑法典」1993年12月初版1刷,五南圖書出版公司。
8 黃常仁「刑法總論-邏輯分析與體系論證(上冊)」1994年7月初版,作者自刊,漢興出版有限公司。
9 陳志龍「人性尊嚴與刑法體系入門」1995年3版,作者自版。
10 Donald Light,Jr. Suzanne Keller著 林義男譯 「社會學(上)」1997年3月再印,美商麥格羅‧希爾國際股份有限公司出版。
11 蘇俊雄「形法總論Ⅱ」1997年7月初版,作者自刊,台大法學院圖書部經銷。
12 韓忠謨「刑法原理」1997年12月再版。
13 林山田「刑法通論(上)」1998年1月,作者自刊,台大法學院圖書部經銷。
14 張麗卿「刑法總則理論與實用」1999年6月,作者自刊。
15 蔡墩銘「刑法精義」1999年9月,作者自刊,翰蘆圖書出版有限公司經銷。
16 陳子平,「刑法總論【講義綱要】」1999年9月2刷,作者自刊。
17 川端 博著‧余振華譯,「刑法總論二十五講」,1999年11月初版第1刷,元照出版公司。
(二) 論文、期刊
1 洪福增「誤想防衛論」 刊於「刑事法雜誌4卷1期」1950年2月。
2 周冶平「正當防衛引論」刊於「刑事法雜誌」1959年2月,3卷2期。
3 洪福增,「刑法上違法性之理論」收錄於「刑法理論之基礎」,1977年2月,三民書局經銷。
4 伊達秋雄「防衛過當之一情形」收錄於洪福增譯「日本刑法判例評釋選集」1977年6月初版,翰林出版社。
5 廖正豪譯「誤想過當防衛」刊於「刑事法雜誌」1983年6月,27卷3期。
6 陳志龍「許可性構成要件錯誤-兼論負面構成要件要素理論」收錄於「臺大法學論叢」,1990年12月,20卷1期
7 魏緒孟「阻卻違法事由基礎事實錯誤之研究-以誤想正當防衛為中心」 私立輔仁大學法律學研究所碩士論文。1992年6月。
8 佐久間 修著‧王正明譯「構成阻卻違法事由之事實錯誤-以誤想正當防衛為中心-」刊於「刑事法雜誌」1992年12月,36卷6期。
9 黃榮堅「論正當防衛」刊於「台大法學論叢」1995年6月,24卷2期。
10 黃榮堅「刑法解題-關於故意及過失」收錄於「刑法問題與利益思考」1995年6月初版,月旦出版社股份有限公司。
11蔡聖偉「不能未遂之研究」 輔仁大學法律學研究所碩士論文。1995年7月。
12 Ingeborg Puppe著‧許玉秀譯「容許構成要件錯誤」刊於「政大法學評論」1996年6月,55期。
13 川端 博著‧余振華譯「日本刑法及其理論之發展」刊於「中央警察大學法學論集」1998年3月,3期。
14 柯耀程「刑法行為評價架構的演變及省思」刊於「中正大學法學集刊」1998年7月1期。
15 黃榮堅「故意的定義與定位」刊於「臺大法學論叢」1998年10月,28卷1期。
16 甘添貴「故意與過失在犯罪論體系上之地位」收錄於「刑法案例解評」,1999年元月初版。
17 余振華「論違法性之本質」刊於「中央警察大學法學論集」1999年3月,4期。
18 林東茂「誤想防衛」收錄於「一個知識論上的刑法學思考」1999年9月初版1刷。
19 柯耀程,「正當防衛界限之認定」刊於「月旦法學雜誌」,2000年5月60期
二 日文部分(依出版年月日先後)
(三) 書籍部分
1 青柳文雄「刑法通論Ⅰ?論」1965年7月5日1刷,泉文堂。
2 中義 勝「誤想防衛論」1971年12月20日初版1刷,有斐閣。
3 佐伯千仞「刑法講義(?論)」1973年1月3日初版5刷,有斐閣。
4 佐伯千仞「刑法における違法性の理論」1975年8月30日初版2刷,有斐閣。
5 西原春夫「刑法?論」1982年3月18日初版6刷,成文堂。
6 Armin Kaufmann著‧川端 博譯「刑法の基本問題」1983年12月1日初版1刷,成文堂。
7 福田平「違法性の錯誤」,1984年6月30日初版6刷,有斐閣。
8 植松 正「再訂刑法概論Ⅰ」,1985年5月20日第8版(再訂版)第8刷,勁草書房。
9 木村龜二著‧阿部純二增補「刑法?論」1986年4月15日增補版初版8刷,有斐閣。
10 佐久間 修「刑法における事實の錯誤」1987年3月10日初版1刷,成文堂。
11 川端 博「正當化事情の錯誤」1988年3月1日初版1刷,成文堂。
12 平野龍一「刑法?論Ⅰ」1988年11月30日初版25刷,有斐閣。
13 齊藤信宰「刑法における錯誤論の研究」1989年1月20日1刷,成文堂。
14 福田平「刑法解釋?の主要的問題」1990年2月5日初版1刷,有斐閣。
15 野村 稔「刑法?論」1990年8月20日初版2刷,成文堂。
16 川端 博「違法性の理論」1990年9月1日初版1刷,成文堂。
17 內藤 謙「刑法講義?論(中)」,1991年1月30日 初版2刷,有斐閣。
18 大塚 仁「犯罪論の基本問題」1991年2月10日初版2刷,有斐閣。
19 藤木英雄「新版 刑法」1991年3月20日新版22刷,弘文堂。
20 日高義博「刑法における錯誤論の新展開」1991年8月20日1刷,成文堂。
21 川端 博‧日高義博「基本論點 刑法」1992年3月5日初版2刷。法?書院。
22 曾根威彥「刑法における?行˙危險˙錯誤」1992年6月10日2刷,成文堂。
23 福田 平「全訂刑法?論〔增補版〕」1992年11月1日全訂增補版1刷,有斐閣。
24 ?藤重光「刑法綱要?論」1992年11月25日3版3刷,創文社。
25 前田雅英「刑法演習講座」1993年11月30日,1版5刷,日本評論社。
26 森下 忠「刑法?論」1993年12月10日初版1刷,悠悠社。
27 內田文昭「刑法Ⅰ(?論)」1994年1月30日改訂版10刷,青林書院。
28 大塚 仁「刑法要論〔?論〕」1994年2月20日6版2刷,成文堂。
29 前田雅英「刑法の基礎?論」1994年3月20日1版3刷,有斐閣。
30 川端 博「錯誤論の諸相」1994年3月1日初版1刷,成文堂。
31 大谷 實「刑法?論の重要問題」1994年3月1日新版5刷,立花書房。
32 川端 博「刑法講義?論上卷」1994年4月10日初版1刷,成文堂。
33 板倉 宏「刑法?論」1994年6月20日1版1刷,勁草書房。
34 植松 正‧川端 博‧曾根威彥‧日高義博「現代刑法論爭I」1995年3月15日1版10刷,勁草書房。
35 中山研一「刑法?論」1995年3月20日初版10刷,成文堂。
36 日高義博「刑法?論講義ノ-ト」1996年10月25日2版1刷,勁草書房。
37 大谷 實「刑法講義?論」1996年12月10日4版補訂版2刷,成文堂。
38 大谷 實「刑法?論」1997年2月1日初版2刷,成文堂。
39 川端 博「集中講義 刑法?論」1997年6月1日2版1刷,成文堂。
40 阿部純二「刑法?論」1997年11月20日1版1刷,日本評論社。
41 井田 良‧丸山雅夫「ケ-ススタディ刑法」日本評論社1997年11月25日1版1刷,成文堂。
42 齊藤信宰「刑法講義〔?論〕」1998年2月10日2版2刷,成文堂。
43 山口 厚,「問題探究 刑法?論」,1998年4月10日1版1刷,有斐閣
44 野村 稔編「刑法?論〔改訂版〕」1999年3月5日改訂版第二刷,青林書院。
45 佐久間 修「刑法講義[?論]」1998年3月20日2刷,成文堂。
46 前田雅英「刑法?論講義」1998年3月25日3版1刷,東京大
學出版會。
47 曾根威彥「刑法?論[新版補正版]」1998年6月15日6刷,弘文堂。
48 川端 博「正當防衛權の再生」1998年6月15日初版1刷,成文堂。
49 イエシエック=ヴァイグント‧西原春夫監譯「ドイツ刑法?論」1999年4月10日初版1刷,成文堂。
(二)論文、期刊
1 木村龜二「錯覺防衛と法律の錯誤」刊於「法?」,1936年12月5卷12號。
2 庭山英雄「誤想過剩防衛」刊於「法?セミナ一」1971年5月184期。
3 藤木英雄「誤想防衛と違法性の阻卻」刊於「法?協會雜誌」1972 年,89卷7號。
4 西村克彥「いわゆる「偶然防衛」について」刊於「判例時報」1976年10月21日824號。
5萩原玉味「事實の錯誤と法律の錯誤の限界」收錄於中山研一‧西原春夫‧藤木英雄‧宮澤浩一編「現代刑法講座第2卷 違法と責任」1982年7月25日初版2刷,成文堂。
6 內藤 謙「過剩防衛‧誤想防衛」刊於「法學教室」1982年8月號(第二十三號)。
7 阿部純二「故意の展望---故意の 体系的位置づけ」收錄於藤木英雄‧板倉 宏編「ジュリスト 增刊 刑法の爭點(新版)」1987年3月5日新版,有斐閣。
8 高橋貞彥「誤想防衛」收錄於藤木英雄‧板倉 宏編「ジュリスト 增刊 刑法の爭點(新版)」1987年3月5日新版,有斐閣。
9 香川達夫「防衛の意思」收錄於「刑法解?の理論」,1989年1月30日初版1刷,有斐閣。
10 野村 稔「誤想過剩防衛」收錄於岡野光雄編「刑法演習Ⅰ〔?論〕」1991年3月1日初版2刷,成文堂。
11 福田 平「故意の体系的地位について」刊於「東海法學」1993年第9號。
12 曾根威彥「過剩防衛と誤想防衛」收錄於「刑法の重要問題〔?論〕」1993年12月10日1刷,成文堂。
13 曾根威彥「正當化事情の錯誤」收錄於「刑法の重要問題〔?論〕」1993年12月10日1刷,成文堂。
14 曾根威彥「積極加害意思と正當防衛」收錄於「刑法の重要問題〔?論〕」1993年12月10日1刷,成文堂。
15 曾根 威彥「故意の機能と犯罪論體系」收錄於「刑法の重要問題〔?論〕」1993年12月10日1刷。成文堂。
16 花井哲也「過失犯と違法阻卻事由-とくに緊急行為との關連」收錄於「刑法基本講座<第三卷>-違法論,責任論」1994年2月15日初版一刷,法?書院。
17 曾根威彥「防衛意思と偶然防衛」刊於「現代刑事法-その理論と實務-」2000年1月,2卷1號。
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