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研究生:許愷哲
研究生(外文):Kai-Zer Hsu
論文名稱:客觀處罰條件之研究
論文名稱(外文):The artical of punishment
指導教授:黃常仁黃常仁引用關係
指導教授(外文):Chan-Zen Huan
學位類別:碩士
校院名稱:國立成功大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2002
畢業學年度:90
語文別:中文
論文頁數:102
中文關鍵詞:責任違法性構成要件處罰條件處罰犯罪刑法
外文關鍵詞:criminaldutypunishment
相關次數:
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論文摘要
在初學法律之時,刑法對我的吸引猶勝於民法,當時讀到林山田教授的刑法通論關於客觀處罰條件的論述時,其中在注釋裡看到這麼一段話:「惟少數學者持反對說,認為客觀之可罰性條件亦屬純構成要件要素,只不過是因為基於刑事政策上的理由,與通常之構成要件要素略有不同,而不適用錯誤(德刑§16)之規定而已」。
這種少數說的觀點讓我感到十分的疑惑,等到習法多年之後,疑惑反而加深,為什麼有學者反對有客觀處罰條件的存在?就算客觀處罰條件存在,它和客觀構成要件要素的區分標準何在?而且刑法理論告訴我,行為人的知和欲都要及於每一個客觀構成要件要素,才可能具備違法性和有責性,犯罪才算成立,怎麼客觀處罰條件客觀存在就夠了,行為人不必認識也要處罰,這不是違背責任原則嗎?又為什麼對於刑法分則相關條文解釋會差距如此大?這一連串的問題埋藏我心中多年,諸多的疑問激起我進一步探究的興趣。
當進一步涉獵相關文獻之後,客觀處罰條件早在Binding時代,就已提出此種理論,而且當初是被用來稱呼加重結果犯的加重結果,然而對於存在於二十世紀初的德國刑法學界的刑法理論,我國刑法學界對它的介紹卻少之又少。為此,更加重筆者對其研究的興趣。
至於研究目的方面,一方面除了解決筆者心中的疑惑,另一方面也希望能將該理論稍微簡介給國內學界。但是文獻取得困難,筆者也就只能依手頭所具備的資料盡量使用,並不代表筆者完全明瞭此理論。
由於客觀處罰條件不論在概念及歷史沿革,乃至於法律性質上,本身均有極大的爭議,遑論適用於個別規定,其爭議之大,亦不多讓。
因此,本文首先於第二章〔客觀處罰的意義與概念〕對於客觀處罰條件之意義及概念,以求達到確定客觀處罰條件的輪廓,並且對於相類似概念加以比較之。
其次於第三章〔客觀處罰條件的歷史性概觀〕則針對客觀處罰條件在德國法上歷史演進脈絡作一巡禮。
再者於第四章〔客觀處罰條件的法律性質〕則探討客觀處罰條件的法律性質之定位究竟是限制刑罰事由抑或是客觀構成要件要素,並一併探討與責任原則的關係。
然後於第五章〔個別規定〕則探討刑法分則的具體規定是否為客觀處罰條件或者是其他刑法的要素。
最後,於第六章〔結論〕中,歸納上述各章中之論述,並提出筆者之觀點及結論。
於研究方法方面,本文主要是採取比較法之方式,以德國學說作為主要比較之對象,而對於各論中如果是日本學說則兼論及日本學說,希冀經由外國法制及學說之探討,進一步整理歸納我國之現行法制、相關學說,以檢討在現行刑法體制下,客觀處罰條件在目前我國法制內之解釋與適用。
而在語文選擇方面,在歷史沿革的章節,由於日本學者整理的相當清楚,加上許多德文的文獻相當難尋,故此章以日文資料為主。而在第四章客觀處罰條件的法律定位則以德文資料為主,其他各章則視情況,中、日、德文獻交互使用之。
第一章 緒論 ……………………………………………………… 4
第一節 研究動機與目的 / 4
第二節 研究方法與範圍 / 5
第二章 客觀處罰的意義與概念 ……………………………… 7
第一節 客觀處罰條件的意義 / 7
第二節 客觀處罰條件與其他概念的區別 / 10
第一項 客觀處罰條件與加重結果犯 / 10
第二項 客觀處罰條件與結果無價值 / 11
第三項 客觀處罰條件與個人阻卻刑罰事由或個人解
除刑罰事由或個人減輕刑罰事由 / 14
第四項 客觀處罰條件與追訴條件或追訴障礙 / 15
第三章 客觀處罰條件的歷史性概觀 …………………………… 17
第一節 概說 / 17
第二節 德國學者之傳統見解 / 18
第一項 Binding / 18
第二項 Liszt / 21
第三項 Beling / 25
第三節 還原論的提出 / 26
第一項 Sauer / 26
第二項 Land / 29
第四節 小結 / 31
第四章 客觀處罰條件的法律性質 …………………………… 33
第一節 問題所在 / 33
第二節 德國的學說 / 33
第一項 肯定的見解-限制刑罰事由說 / 33
一、Schmidhäuser見解 / 33
二、Stratenwerth見解 / 36
第二項 否定的見解-構成要件要素說 / 39
一、Otto見解 / 39
二、Jakobs見解 / 41
三、Arthur Kaufmann見解 / 43
四、Schweikert見解 / 46
五、Bemmann見解 / 48
第三項 區分說 / 52
一、Jescheck見解 / 52
第五章 個別規定 ………………………………………………… 57
第一節 前言 / 57
第二節 個別規定 / 57
第一項 §123 – 公務員或仲裁人條件成就時 / 57
一、前言 / 57
二、學說爭議 / 58
三、結論 / 59
第二項 §135 – 職務適法性 / 60
一、前言 / 60
二、適法性規定之法律性質 / 60
三、結論 / 66
第三項 §238 – 致婚姻無效之裁判或撤銷婚姻之裁判確定 / 66
一、前言 / 66
二、學說爭議 / 67
三、結論 / 68
第四項 §283 – 致死或重傷者 / 68
一、問題所在 / 68
二、致死或致重傷之法律性質 / 71
三、結論 / 72
第五項 §285 – 致傳染於他人 / 73
一、前言 / 73
二、愛滋病簡介 / 74
三、致傳染於他人之法律性質 / 76
四、結論 / 79
第六項 §310 – 真實性證明 / 81
一、前言 / 81
二、解釋要旨 / 81
三、事實證明之法律性質 / 82
四、真實性證明與舉證責任 / 86
五、結論 / 94
第六章 總結 ……………………………………………………… 95
參考文獻 …………………………………………………………… 97
壹、中文文獻
一、教科書 / 97
二、專論及期刊論文 / 98
貳、外文文獻
一、教科書 / 100
二、注釋書 / 101
三、專論及期刊論文 / 102
壹、中文文獻
一、教科書
甘添貴  刑法總論講義   民國79年9月初版
       刑法各論(上) 民國73年11月初版
體系刑法各論(Ⅰ) 1999年9月初版
林山田 刑法通論(上) 1998年1月增訂六版
刑法特論(上) 民國76年11月再修訂初版
刑法特論(下) 民國76年10月再修訂初版
刑事程序法 1998年9月初版

二、專論及期刊論文
江漢聲 認識性病 民國85年3月二版
林東茂 危險犯與經濟刑法 民國85年9月初版初刷
史尚寬 論名譽權侵害與誹謗罪,軍法專刊2卷4期,民國42年4月
王皇玉 德國法上關於愛滋病傳染問題之刑法評價,月旦法學73期,2001年6月
吳麗琪 德國刑法之妨害名譽罪,輔大法學10期,民國80年6月
周冶平 論誹謗罪,法律評論35卷11、12期合刊,民國58年11月
妨害公務員執行職務罪,軍法專刊15卷10期,民國58年10期
法治斌 保障言論自由的遲來正義–評司法院大法官釋字第509號,月旦法學65期,2000年10月
柯耀程 AIDS傳染的刑法問題,月旦法學7期,民國84年11月
許哲嘉 淺論誹謗罪事實證明規定之法律性質,軍法專刊42卷4期,民國85年3月
陳志龍 開放性構成安件理論–探討構成要件與違法性之關係,台大法學論叢21卷1期,民國80年12月
黃常仁 滄桑舊法–論「聚眾鬥毆罪」,刑事法雜誌44卷2期,民國89年4月
薛智仁 聚眾鬥毆罪之研究,刑事法雜誌44卷4期,民國89年8月

貳、外文文獻
一、教科書(按字母順序)
Baummann Strafrecht Allgemeiner Teil, 7Aufl., 1975
Blei Strafrecht Allgemeiner Teil, 18Aufl., 1983

二、注釋書
Dreher / Tröndle, Strafgesetzbuch mit Erlauterungen, 44Aufl., 1988
Lankner, Strafgesetzbuch mit Erlauterungen, 21Aufl., 1995

三、專論及期刊論文
Arthur, Kaufmann Das Schuldprizip, 2.Aufl., 1976
Bemmann Zur Frage objektiven Bedingungen der Strafbarkeit, 1957
Dreher / Tröndle, Strafgesetzbuch mit Erlauterungen, 44Aufl., 1988
Lankner, Strafgesetzbuch mit Erlauterungen, 21Aufl., 1995
Leipziger Kommentar, Strafgesetzbuch, 10 Aufl., 1978-1989
Rudolphi / Horn / Samson, Systematischer Kommentar Zum Strafgesetzbuch
, BandⅠ, Allgemeiner Teil, 5Aufl., 1987
Schonke-Schröder, Strafgesetzbuch Kommentar, 24Aufl., 1991
松原芳博 犯罪概論及可罰性 1997年12月10日初版一刷
佐伯千仞 客觀的處罰條件收錄於「刑法ズれんペ違法性ソ理
論」,昭和49年5月30日
中村晃兆 客觀的可罰條件論シガソ批判(一),法律論叢33卷4期,1959年12月
齋藤誠二 客觀的處罰條件,成蹊法學一號,1969年
堀內捷三 責任主義シ客觀的處罰條件,團藤重光博士古稀祝賀論文集二卷,1984年
北野通世 客觀的處罰條件論(一),山形大學紀要24卷1號,1993年7月
客觀的處罰條件論(二),山形大學紀要25卷1號,1994年7月
客觀的處罰條件論(三),山形大學紀要25卷2號,1995年1月
客觀的處罰條件論(四),山形大學紀要26卷1號,1996年7月
客觀的處罰條件論(五),山形大學紀要26卷2號,1997年1月
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