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研究生:陳聰明
研究生(外文):Tsu-Ming Chen
論文名稱:我國民法認領制度適用子女最佳利益原則之研究
指導教授:陳忠將陳忠將引用關係
指導教授(外文):Jong-Jiang Chen
學位類別:碩士
校院名稱:國立東華大學
系所名稱:公共行政研究所
學門:社會及行為科學學門
學類:公共行政學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2002
畢業學年度:90
語文別:中文
論文頁數:171
中文關鍵詞:子女最佳利益認領
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論文提要內容:我國現行民法之認領制度,在任意認領與強制認領間產生極大扞格不和諧,以致造成實務上諸多難解之例,吾以為認領制度之立法思潮,已有由主觀主義移向客觀主義之趨勢,又「子女最佳利益」原則已成為目前世界民主先進國家,在衡量離婚後子女之監護權歸屬時,作為最高指導原則之際,而對非婚生子女之權利義務,希能給與合理與平等的對待。在此思考下,本文研究架構計分為六章:第一章 緒論,實務問題之提出,說明研究動機與目的、研究範圍與限制、研究方法與架構等。第二章 認領法律制度之理論與實務,從子女之婚生性出發,探討與比較親子法中認領制度之立法主義與沿革,藉實務觀察與分析,探究認領方式之法律效果,以檢討我國現行民法之規定與立法政策。第三章 認領法制中子女最佳利益之原則與理論,檢討我國法院於處理離婚後子女監護權之態度或偏見,與考量子女最佳利益應為審酌之具體因素,將以家為中心之親子法,發展到以子女利益為中心。第四章 認領法制中子女最佳利益之評估,乃試圖透過美國學理上不同的推定原則,如何進一步將「子女最佳利益」具體化,評估並融入認領法制中,規範法院及當事人的行為,以解決問題。第五章 我國民法適用子女最佳利益原則之沿革與實務發展,擬就我國民法與兒童相關法規,探討子女最佳利益原則在實體與程序上,適用時所衍生的問題與利益衝突。第六章 結論-修正我國認領法制之芻議,由實務之個案與問題中,存在諸多事實與法律相背反之現象,如隨意認領、除斥期間已過、死後認領及生母身分不明等,現行之認領制度仍未能有完備之規範,置子女之人權利益於不顧。故吾認為應透過修法之方式,以客觀主義為核心,以考量子女最佳利益為前提,參酌憲法保障人權平等等原則,並以子女為主體考量,俾能更加保障非婚生子女之權益。時值我國民法相關條文正將草擬修改之際,本論文將從實務見解方面,依例取樣,參酌外國立法例與世界潮流,以子女最佳利益學說為考量,逐本檢閱我國現行之認領制度,並提出檢討意見與建議。
目 錄

第一章 緒 論 ……………………………………………………1
第一節 問題之提出 ……………………………………………1
案例一:除斥期間之踰越 ………………………………………3
案例二:認領之違誤判決 ………………………………………4
案例三:亂倫子女之認領 ………………………………………5
案例四:生父死亡無從認領 ……………………………………6
案例五:生母身分不明時 ………………………………………6
第二節 研究之範圍與限制……………………………………8
第一項 研究範圍………………………………………………8
第二項 研究限制………………………………………………9
第三節 研究方法與架構 ……………………………………11
第一項 研究方法 ……………………………………………11
第二項 研究架構 ……………………………………………12

第二章 認領法律制度之理論與實務……………………15
第一節 子女之婚生性法制探討……………………………17
第一項 婚生子女與非婚生子女之概述 ……………………17
第二項 婚生性與婚生化之概述 ……………………………29
第三項 子女婚生性之探討 …………………………………30
第四項 我國民法之規定與立法政策之檢討 ………………32
第五項 小結 …………………………………………………35
第二節 法庭地法主義與屬人法主義之概述與觀察 ……37
第一項 法庭地法主義 ………………………………………37
第二項 屬人法主義 …………………………………………37
第三節 主觀主義及客觀主義之適用與比較 ……………39
第一項 主觀主義與客觀主義之概說 ………………………39
第二項 主觀主義與客觀主義之適用與比較 ………………39
第四節 任意認領與強制認領之實務觀察 ………………41
第一項 任意認領之實務觀察 ………………………………41
第二項 強制認領之實務觀察 ………………………………49
第五節 認領制度之法律效果 ………………………………53
第一項 婚生子女法律上親子關係之效果 …………………53
第二項 非婚生子女法律上親子關係之效果 ………………58
第三項 認領之效力 …………………………………………70

第三章 認領法制中子女最佳利益之原則與理論…‥74
第一節 概說 ……………………………………………………74
第二節 認領法制中爭訟問題之觀察………………………77
第一項 婚生推定與否認之訴的思考 ………………………77
第二項 強制認領與父性證明力之思考 ……………………81
第三項 確認親子關係存否之訴的誤用…………………… 85
第三節 「子女最佳利益」原則之理論基礎………………88
第一項 歷史回顧 ……………………………………………88
第二項 「子女最佳利益」原則 ……………………………94
第四節 小結 …………………………………………………101

第四章 認領法制中子女最佳利益之評估 …………103
第一節 認領法制與子女最佳利益原則…………………103
第一項 美國法院審理離婚子女監護經驗的啟示…………103
第二項 當事人意思對子女最佳利益之影響………………107
第三項 真實主義與子女最佳利益原則……………………108
第二節 婚生法制中子女最佳利益之評估 ………………110
第一項 排除婚生推定之思考………………………………110
第二項 婚生推定兼採出生主義之思考……………………111
第三項 擴大婚生否認權人…………………………………112
第三節 非婚生法制中子女最佳利益之評估……………114
第一項 任意認領與子女最佳利益之評估…………………114
第二項 強制認領請求範圍與期間之廢除…………………116
第三項 死後認領請求權之建立……………………………118
第四項 認領請求權之限制…………………………………119


第五章 我國民法適用子女最佳利益原則之沿革與實務觀察………………………………………………122
第一節 兒童基本權利 ………………………………………122
第一項 兒童的定義…………………………………………122
第二項 兒童之基本權利……………………………………124
第二節 歷史回顧與展望……………………………………127
第一項 歷史的回顧…………………………………………128
第二項 未來的展望…………………………………………130
第三節 適用子女最佳利益之實務觀察…………………134
第一項 親權與監護之適用比較……………………………134
第二項 子女最佳利益之裁量準據…………………………138

第六章 結論-修正我國認領法制之芻議 …………141
第一節 婚生法制之修正芻議………………………………143
第一項 健全婚生推定之法制………………………………143
第二項 子女否認權之建立…………………………………144
第二節 非婚生法制之修正芻議……………………………147
第一項 強制認領採概括主義立法…………………………147
第二項 死後認領之建立……………………………………150
第三項 不貞抗辯之廢除……………………………………150
第四項 生母身分不明之認領………………………………151
第三節 家事法院的設立……………………………………153
第四節 結 論…………………………………………………155

【附錄】親子關係訴訟實務判決彙整表…………………………157
【參考書目】………………………………………………………167


















圖 表 目 次

【表一】自然親子關係簡表 ………………………………………18
【表二】婚生子女之形成與消滅途徑 ……………………………53
【表三】非婚生子女婚生化之形成與消滅途徑 …………………57
【表四】棄嬰或無依兒童人數近五年佔全出生人數百分比……121
【圖一】受胎期間之推定 …………………………………………20
【圖二】婚生之推定 ………………………………………………21
【圖三】結婚第181日以後出生者 ………………………………22
【圖四】婚姻解消後302日內出生者 ……………………………22
【參考判例(節錄)一】案由:確認生父母 ……………………42
【參考判例(節錄)二】案由:請求認領子女 …………………47
【參考判例(節錄)三】案由:否認婚生子女 …………………56
【參考判例(節錄)四】案由:確認認領無效 …………………67
【參考判例(節錄)五】案由:認可收養………………………132
【參考書目】
壹、中文書籍
1. 王甲乙、楊建華、鄭進才,1999,民事訴訟法新論,台北:三民書局。
2. 王伯琦,1968,民法總則,台北:正中書局。
3. 王澤鑑,1992,民法學說與判例研究,台北:三民書局。
4. 史尚寬,1980,親屬法論,台北:三民書局。
5. 林紀東、戴東雄、劉得寬,1988,民法親屬與繼承,台北:五南圖書公司。
6. 林菊枝,1987,我國民法親屬編修正法評論,台北:五南圖書公司。
7. 林菊枝,1988,親屬法—理論與實務,台北:五南圖書公司。
8. 林菊枝,1996,親屬法新論,台北:五南圖書公司。
9. 林菊枝,1982,〈親權法上幾個疑難問題之研討〉,《親屬法專題研究》,政大法學叢書(十),台北:國立政治大學法律系編印。
10. 林菊枝,1982,〈論我國非婚生子女之法律地位〉,《親屬法專題研究》,政大法學叢書(十),台北:國立政治大學法律系編印。
11. 林秀雄,1988,〈離婚後子女監護人之決定基準〉,《家族法論集》(二),台北:漢興書局。
12. 林秀雄,1988,〈離婚後子女監護人之決定〉,《家族法論集》(二),台北:漢興書局。
13. 林秀雄,1988,〈認領制度之主觀主義與客觀主義〉,《家族法論集》(二),台北:漢興書局。
14. 林秀雄,1994,〈我國認領制度之矛盾〉,《家族法論集》(三),台北:漢興書局。
15. 吳明軒,1992,民事訴訟法,台北:五南圖書公司。
16. 吳煜宗等,2000,〈近代、家族、法〉,《民法七十年之回顧與展望紀念論文集》(三),台北:元照出版。
17. 姚瑞光,1979,民事訴訟法論,台北:清水印刷公司。
18. 胡長清,1986,中國民法親屬論,台北:臺灣商務公司。
19. 高鳳仙,1998,親屬法—理論與實務,台北:五南圖書公司。
20. 陳惠馨,1993,〈比較研究中、德有關父母離婚後父母子女間法律關係〉,親屬法諸問題研究,台北:月旦出版社。
21. 陳棋炎,1980,親屬、繼承法基本問題,台北:三民書局。
22. 陳棋炎,1984,民法親屬,台北:三民書局。
23. 陳棋炎,1980,(關於婚生推定之比較法的研究),《親屬、繼承法基本問題》,台北:三民書局。
24. 陳棋炎,1980,(論民事訴訟程序上有關親屬的身分關係訴訟之訴之性質),《親屬、繼承法基本問題》,台北:三民書局。
25. 陳棋炎,1980,〈強制認領請求之法定原因〉,《親屬、繼承法判例判決之研究》,台大法學叢書(21),台北:台大法學研究所出版。
26. 陳棋炎、黃宗樂、郭振恭,1988,民法親屬新論,台北:三民書局。
27. 郭振恭等,2000,〈七十年來民法親屬編關於結婚要件規定之變遷與未來立法之前瞻〉,《七十年之回顧與展望紀念論文集》(三),台北:元照出版。
28. 鄧學仁,1987,親屬法之展望與變革,台北:五南圖書公司。
29. 趙鳳喈,1974,民法親屬編,台北:正中書局。
30. 趙文伋、徐立、朱曦合譯,1992,德國民法,台北:五南圖書公司。
31. 戴炎輝、戴東雄,1998,中國親屬法,台北:三民書局。
32. 戴東雄,1984,親屬法論文集,台北:東大圖書公司印行。
33. 戴東雄,2001,民法(身分法篇),台北:國中空中大學出版。
34. 劉甲一,1988,國際私法,台北:三民書局。
35. 劉鐵錚、陳榮傳,1996,國際私法論,台北:三民書局。
36. 鄧學仁,1997,〈論不受婚生推定之婚生子女〉,《親屬法之變革與展望》,台北:月旦出版。
37. 鄧學仁、嚴祖照、高一書,2001,DNA鑑定----親子關係爭端之解決,台北:元照出版。
38. 許文生,1993,民法親子關係案例實用,台北:永然出版社。
39. 司法院民事廳,1993,《民事法律問題研究彙編》,第八輯,台北:司法院民事廳編輯。
40. 司法院民事廳,1996,《民事法律專題研究》,第十二輯,台北:司法院民事廳編輯。
41. 司法院民事廳,1998,《民事法律專題研究》,第十四輯,台北:司法院民事廳編輯。
42. 司法院民事廳,1999,《民事法律專題研究》,第十六輯,台北:司法院民事廳編輯。
43. 最高法院判例編輯委員會編,1983,《最高法院判例要旨》,上、下冊,台北:最高法院判例編輯委員會。
44. 臺灣高等法院暨所屬第一、二審法院民事裁判選輯(84年)。
45. 內政部,2001,戶政解釋函令彙編,台北:內政部編印。

貳、期刊論文
1. 王如玄,〈幼年原則在子女監護權人決定基準上之地位〉,《律師雜誌》,第二四六期,台北:台北律師公會。
2. 李立如,1995,〈兒童保護行政之研究∼實現兒童最佳利益〉,台大法律學研究所碩士論文。
3. 呂太郎,2000,〈原因事實與基礎事實〉,《台灣本土法學雜誌》,第十一期,台北:學林文化總經銷。
4. 林秀雄,1988,〈我國離婚制度之矛盾〉,《法學叢刊》,第一三二期,台北:法學叢刊雜誌社。
5. 林秀雄,1997,〈遺囑認領〉,《月旦法學雜誌》,第二八期,台北:月旦法學雜誌社。
6. 林秀雄,〈認領之無效與認領之否認—最高法院八七年度台上字第二一八五號判決評解〉,《台灣本土法學雜誌》,第九期,台北:學林文化總經銷。
7. 雷文玫,1999,〈以「子女最佳利益」之名:離婚後父母對未成年子女權利義務行使與負擔之研究〉,《臺大法學論叢》,第二十八卷第三期,台北:國立臺灣大學法律系。
8. 高一書,2000,〈DNA鑑定於親子關係法制之研究-以真實主義之評估為中心〉,中央警察大學法律學研究所碩士論文。
9. 陳棋炎,1987,〈從親子關係論及弱者保護----以中、韓、日三國家族法會議為中心〉,《臺大法學論叢》,第十六卷第二期,台北:國立臺灣大學法律系。
10. 陳榮傳,1995,〈子女婚生性準據法之研究〉,《法學叢刊》,第一六○期,台北:法學叢刊雜誌社。
11. 陳榮傳,1997,〈認領準據法之研究〉,《法學叢刊》,第一六五期,台北:法學叢刊雜誌社。
12. 劉宏恩,1996,〈心理學取向之法律研究—以住宅搜索、子女監護及婚姻暴力問題為例〉,台大法律學研究所碩士論文。
13. 鄧學仁,1999,〈DNA之鑑定與親子關係之確定〉,《警大法學論集》,第四期,桃園:中央警察大學法律學系。
14. 鄧學仁,2001,〈邁入新世紀之親屬法〉,《月旦法學雜誌》,第六二期,台北:月旦法學雜誌社。
15. 戴東雄,1994,〈民法親屬編修正後法律解釋之基本問題--生父與非婚生子女之血統關係〉,《法學叢刊》,第一五四期,台北:法學叢刊雜誌社。
16. 戴東雄,1984,〈非婚生子女之認領〉,《臺大法學論叢》,第十三卷第二期,台北:國立臺灣大學法律系。
17. 戴東雄,民法精要(一)(二),《法觀人月刊》,第三五、三六期。
18. 最高法院六十二年第三次民事庭會議決議(八),七三年三月司法院司法業務研究會第一期研討結論。
19. 立法院議案關係文書、院總第一一五○號。
20. 最高法院民事庭,1999,具有參考價值之裁判要旨,(民國八十七年一月至八十七年十二月)。
21. 前司法行政部民法修正委員會編,1979,民法親屬編修正草案初稿。

參、外文書籍
1. 久保岩太郎,昭和四十一年,〈親子〉,《國際法學會編》,(國際私法講座),第二卷,東京:有斐閣出版。
2. 木下明,〈注釋民法(22)1〉,《中川善之助編集》。
3. See David Chambers , Rethinking Substantive rules for Custody Disputes in Divorce,83 Mich.L.Rev.477,478(1984)。


肆、網站資料
1. 王澤鑑,〈法學方法論簡介〉,http://www.license.com.tw/lawyer/Research/
research2/civile/25.htm。
2. 戴東雄,〈戴東雄學說精要〉,http://www.license.com.tw/lawyer/Research/
research2/civile/25.htm。
3. 林秀雄,〈林秀雄學說精要〉,http://www.license.com.tw/lawyer/Research/
research2/civile/25.htm。
4. 法源資訊股份有限公司,2001,〈法源法學資料查詢系統〉,             http://www.lawbank.com.tw。
5. Uniform Marriage and Divorce Act §402, 9A U.L.A. 197(Master ed. 1979),See http://www.nesl.edu/lawrev/Vo131/Vo131-1/Rudenko.htm。
6. Children Act 1989,See http://www.hmso.gov.uk/acts/acts1989/Ukpga-19890041-en-1.htm。
QRCODE
 
 
 
 
 
                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                               
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