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研究生:劉建宏
論文名稱:從行政指導觀點論公平交易法之行業警示與監視制度之建立
指導教授:翁曉玲翁曉玲引用關係蘇永欽蘇永欽引用關係周元浙周元浙引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:國防管理學院
系所名稱:法律研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2002
畢業學年度:90
語文別:中文
論文頁數:266
中文關鍵詞:行政指導事實行為行業警示獨占事業公告行政爭訟
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行政法乃憲法抽象條文之具體規範,落實於經濟法領域更是行政行為具體之實現,本文研究範圍由此一行政行為在憲法上之關係與必要性開始論述至實務上運用有何優劣,從而最終應如何給予人民保障為研究重點,作出一完整體系之介紹,全文分為以下六章,其內容如下:
第一章 緒論
主要介紹本文各章對行政指導研究之架構以及內容,本文思考之重點認為行政指導在行政追求效率外,更應立於人民權益保護之立場,盡量限縮行政機關恣意為規制性質之行政指導。
第二章 經濟法與行政指導
本章所先就行政指導在國家經濟領域中所佔之地位先加以敘述,導出行政指導與經濟法領域之關連概念,說明國家就與國計民生相關之經濟負有以各種手法維持公正之義務,行政指導即屬行政機關常用之類型。次而就行政指導之基礎理論加以介紹,並盡可能的將其類型化,而賦予相對人保障。
第三章 法治主義與行政指導
行政指導之存在理由在於其迅速敏捷具有彈性、由相對人任意服從,行政機關無須擔心如同行政處分般發生法效力,然而此一說法終究無法消弭其對法治主義空洞化之疑慮。行政指導雖不具法效性,但究為行政行為形式之一,在使用時應有其界限範圍,而非恣意為之。本章由法治國原則下最基本之法律優越與法律保留原則,探討行政指導之依據。另外再由依據行政指導基準之行政規則所做出之指導有無外部效力之角度探討,使人民權益可否因行政規則外部效力之影響而獲得救濟。
第四章 行業警示制度
行業警示乃行政機關於經濟法領域中所運用之一種行政指導手段,此種行業警示若單純以行政指導之角度觀之,應不帶給人民拘束力才是,然在本章中所用之案例顯示此種指導手段,不但造成人民爭議不斷,連行政爭訟之方式亦無法為之。本章即欲探討帶有規制性質之行政指導可否透過事前陳述意見之參與,而使行政機關在涉及人民基本權利之爭議時,得以選擇以其他行政行為為之,以保障人民權益。
第五章 獨占事業監視制度之建立
經濟公平正義與企業營業自由間一直存在著拉鋸關係,若國家欲干預市場經濟,因與人民營業自由有所衝突,其應如何取得平衡?以往公平交易法上所規定之獨占公告制度取消後,政府並未有配套措施,以致現行市場監督機能全靠個案監督與民眾檢舉,雖然處罰的乃是針對濫用獨占地位者,但對於只求生存之企業而言,將其前階段行為(是否已成獨占地位)交由其自我審查並自我抑制是否公平?並進而介紹日本獨占事業監視制度與勸告審決制度,以其由國家建立監視標準與當行政機關認定事業違法時,雖以勸告之方式但其後續處置相當明確得以讓人民預測,建議我國參酌。
第六章 行政指導之行政訴訟與救濟制度
國家禁止人民權利私力救濟,故而應負起提供人民權利救濟無缺之管道,倘若國家侵害人民亦須負起責任。屬事實行為之行政指導在同為大陸法系之德國與日本如何予以救濟?在修正後之我國行政訴訟法上又應如何滿足人民權益之實現?另外因遵循行政指導產生損害時,國家亦應給予賠償,此皆為本章思考之重點。
第七章 結論與建議
本章總結本文對行政指導之探討,對於行政指導建議事前賦予陳述意見權,架構相對人與行政機關間之良好溝通管道,以減少訴訟事件產生。縱使於事後所產生不服行政指導之情形,亦須給予人民無漏洞之救濟途徑,從而比較探討德國、日本與我國之法制、學說,建議賦予人民爭訟與請求國家賠償之權利。
第一章 緒論 7
第一節 研究動機 7
第二節 研究目的 11
第三節 研究範圍 12
第二章 經濟法與行政指導 18
第一節 行政指導與經濟法之關係 19
第一項 憲法層面 19
第一款 國家維持經濟公平正義之義務 19
第二款 人民之協力義務 21
第二項 經濟層面 22
第三項 行政指導存在之必要 24
第一款 法令執行的圓滑化 24
第二款 法令之補充 24
第三款 權力性之緩和 25
第二節 行政指導之基礎理論 26
第一項 型式化之必要性 27
第二項 事實行為之屬性 29
第一款 事實行為之三類型 31
第一目 具法效性之事實行為 31
第二目 具事實上損害結果之事實行為 32
第三目 無權利侵害之事實行為 32
第二款 非正式行政行為與事實行為 33
第三項 行政指導學說與實務之定義 35
第一款 我國學說與實務定義 35
第一目 我國學說定義 35
第二目 我國實務定義 37
第二款 日本學說與實務定義 38
第一目 日本學說定義 38
第二目 日本實務定義 41
第四項 行政指導之性質及機能 41
第一款 行政指導之性質 41
第一目 行政指導之優越性 41
第二目 行政指導之任意性 42
第三目 事實行為性質之例外 43
第四目 行政指導之單方性 45
第五目 行政指導之積極性 45
第六目 行政指導之隱密性 45
第二款 行政指導之機能 46
第一目 我國學說 46
第二目 日本學說 47
第五項 本文見解 54
第一款 主體 55
第二款 客體 57
第一目 當事人之範圍 57
第二目 特定之相對人 60
第三款 行政目的之範圍 61
第四款 與其他事實行為之不同 63
第三章 法治主義與行政指導 64
第一節 行政指導與法治主義之關係 64
第一項 法律優越原則 67
第一款 是否需有法律上之依據 67
第二款 組織法之範圍 69
第一目 有組織法上之依據 70
第二目 無組織法上之依據 70
第二項 法律保留原則 71
第一款 學說爭議 71
第一目 侵害保留說 71
第二目 全部保留說 72
第三目 社會保留說 73
第二款 是否須有作用法之根據 74
第一目 原則不需作用法之根據 74
第二目 規制性、調整性行政指導需要作用法依據 74
第三款 行政程序法第一六六條第一項「法規」之範圍 74
第三項 信賴保護原則與禁反言原則 76
第二節 行政指導基準之行政規則外部效力 78
第一項 行政命令之分類 78
第一款 法規上之分類----「法律明文授權之有無」為區分 78
第二款 學說上之分類----「對外拘束力之有無」為區分 79
第二項 行政規則之法效力 81
第一款 行政規則對內效力 82
第二款 行政規則對外效力 82
第一目 直接對外效力說 83
第二目 間接對外效力說 83
第三項 行政規則之司法審查 86
第一款 行政指導基準之行政規則內容不合法 86
第二款 行政指導基準之行政規則內容合法 87
第三節 日本法制上行政指導之實效性確保 88
第一項 大阪住友金屬公司拒絕通產生之行政指導事件 88
第二項 行政機關為行政指導之程序 90
第一款 事前程序 90
第一目 請求報告 90
第二目 申報 91
第三目 事前協議與協力請求 91
第四目 聽證 92
第五目 諮詢、相關機關意見之聽取 92
第六目 市民參加 93
第二款 事後手續--實效性之確保措施。 93
第一目 有作用法依據之實效性確保措施 93
第二目 無作用法依據之實效性確保措施 96
第四節 小結 97
第四章 行業警示制度 99
第一節 舊法時期「涉及公平交易法事業導正處理原則」----行業導正 100
第一項 行業導正之對象及性質 100
第二項 規制性行業導正之方式 103
第一款 作為義務類型 103
第二款 不作為義務類型 104
第三項 過渡條款之適用 106
第一款 過渡條款之概念 106
第二款 行業導正與行業警示過渡條款之適用 107
第二節 行政院公平交易委員會行政指導處理原則----行業警示 107
第一項 行業警示之性質 108
第二項 實務案例研析 113
第一款 純青等六家職棒公司涉及違反公平交易法案 113
第二款 問題評析 117
第一目 規避做成行政處分之疑慮 117
第二目 行政規則之外部效力 120
第三目 以「限期提出合理制度並函報本會」作為行政指導之妥當性? 121
第四目 小結 122
第三節 程序保障----財產權與訴訟權之侵害 125
第一項 正當法律程序----Due Process Of Law 125
第一款 正當法律程序與依法行政 125
第二款 正當法律程序之內涵 128
第二項 限制「財產權」的正當程序----大法官會議解釋 129
第三項 訴訟權之保障----大法官會議解釋 132
第四項 小結 136
第四節 本文見解 138
第一項 第三人權益之保障 138
第二項 陳述意見權賦予之效力 139
第一目 正當法律程序之保障 139
第二目 後續救濟管道之影響 141
第五章 獨占事業監視制度之建立 145
第一節 公告制度廢除之源由與影響 145
第一項 公告制度廢除之源由 148
第一款 獨占事業認定標準之困難 148
第二款 公告效力與法律性質之學說爭議 151
第一目 公告效力之學說爭議 151
第二目 公告法律性質之學說爭議 155
第三款 本文見解 159
第二項 公告制度廢除之影響 161
第一款 北誼興業股份有限公司案 162
第二款 經濟自由與社會正義 164
第一目 社會市場經濟之形成 164
第二目 經濟管制與經濟監督 166
第三款 營業自由之侵害 168
第一目 工作權保障之內容 168
第二目 營業自由之限制 169
第三目 析論大法官對營業自由之解釋 171
第二節 日本法制介紹----市場監視制度 175
第一項 日本市場監視制度 175
第一款 生產及銷貨集中度調查 176
第二款 個別調查 178
第二項 審查-審判-審決制度 179
第一目 事件之發端及初步之調查檢討 180
第二目 事件之調查 181
第三目 勸告審決 181
第四目 審決之性質 182
第三節 本文建議----刪除公告制度後之配套措施建議 184
第一款 行政成本不可轉嫁予人民 184
第二款 預警制度仍須建立 187
第三款 建立各項基準與指針 189
第四款 監視制度下明確規定勸告之後續處置 190
第六章 行政指導之行政訴訟與救濟制度 192
第一節 權利救濟之面向 192
第一項 權利救濟之面向 193
第一款 課與國家公正裁判之責任 193
第二款 課與國家侵害人民權利之賠償責任 194
第二項 事實行為與行政救濟 195
第一款 事實行為納入行政救濟之緣起 195
第二款 事實行為與行政處分之結合 197
第二節 外國法制行政爭訟上之適用 199
第一項 日本法制 199
第一款 行政不服申述之適用 199
第二款 行政事件爭訟法之適用 201
第一目 取消訴訟 202
第二目 無名抗告訴訟 205
第二項 德國法制 207
第一款 程序部分----預防性之不作為請求訴訟 207
第二款 實體部分----結果除去請求權 210
第三節 我國行政爭訟上之適用 211
第一項 訴願 213
第二項 我國行政訴訟上之適用 215
第一款 行政訴訟類型必要論 216
第二款 訴訟標的與訴之利益 217
第一目 撤銷訴訟 218
第二目 一般給付訴訟 219
第四節 國家賠償 223
第一項 公權力之行使 224
第一款 中日學說見解 224
第二款 公權力擴張至非權力行政領域 225
第二項 公務員 228
第三項 執行職務 228
第四項 違法性 229
第五項 故意、過失與責任能力 230
第六項 相當因果關係 231
第五節 本文見解 232
第一項 事實行為權利救濟之功能 233
第二項 行政指導救濟功能之承認 234
第一款 實現法治國之理念 234
第二款 防止逸脫法治主義之範圍 235
第三款 增加人民對政府之信賴感 236
第四款 打破非行政處分不得救濟之迷思 236
第七章 結論與建議 238
第一節 行業警示制度之建議 238
第一項 防止規避做成行政處分 238
第二項 行政規則之外部效力 239
第三項 第三人權益之保障 240
第四項 正當法律程序之保障 241
第二節 市場監視制度之建議 242
第一項 行政成本不可轉嫁予人民 242
第二項 建立預警制度 243
第三項 明確規定勸告之後續處置 244
第三節 建立行政救濟管道之建議 245
第一項 賦予爭訟之權利 245
第二項 承認國家賠償法之適用 247
參考文獻……………………………………………………………………………249
【參考文獻】
壹、中文參考書目
一、書籍
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14、吳翠鳳《產業政策與競爭政策的調合關係與問題》,公平交易季刊第五卷第一期,民八十六年一月
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17、林明鏘《行政程序法草案之重要內容(二)》,收錄於《行政程序法草案研討會論文集》,民八十八年
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50、廖義男《獨占法規與實務之探討》,公平交易季刊,第三卷第一期,民八十四年一月
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61、劉紹樑《新產業革命與競爭法----歐美反托拉斯法與我國公平法之比較研究》,政大法學評論,第四十二期
62、劉建宏《行政訴訟法上之訴訟類型》,法學講座第二期,神舟出版社,二○○二年二月
63、蕭文生《國家經濟行為與公平交易法》,公平交易季刊,第四卷第一期,民八十五年一月
64、謝杞森《公平交易法之行政程序與爭訟--以我國實務為探討》,民八十七年五月
65、羅傳賢《行政指導法治之基本認識》,立法院院聞,第十二卷第六期,民八十七年六月
66、蘇敏煌《公平交易法修法工作進度報導》,公平交易季刊,第一卷三期,民八十二年七月
三、博、碩士論文
1、朱健文《論行政訴訟中之預防性權利保護》,私立輔仁大學法律學研究所碩士論文,民八十四年六月
2、宋健弘《訴訟權之研究----以行政救濟制度為中心》,國立政治大學法律研究所碩士論文,民八十八年
3、陳舒怡《論營業許可與人民權利保護》,國立中興大學法律學系碩士班碩士論文,民八十八年七月
4、梁學政《論事實行為之權利救濟----以公共設施為中心》,國立中興大學法律學研究所碩士論文,民八十一年六月
5、萬先鳳《獨占事業之認定與公告制度之檢討》,國防管理學院碩士論文,民八十八年
6、張惠東《行政行為形式選擇》,國立中興大學法律研究所碩士論文,民八十七年五月
貳、日文參考書目
一、書籍
1、小早川光郎《行政法(上)》,弘文堂,平成十一年六月十五日,初版一刷
2、小高 剛《行政法各論》,有斐閣,一九九二年五月三十日初版第四刷
3、小高 剛《行政不服審查法の審理手續》,收錄於,雄川一郎、塩野宏、園部逸夫編《現代行政法大系--第四卷》,有斐閣,一九八九年八月三十日初版第二刷
4、千葉勇夫《行政指導の研究》,法律文化社,一九八七年三月
5、大浜啟吉《行政法總論》,岩波書店,一九九九年
6、川越憲治《独占禁止法--競爭社会のフエアネス》,社團法人金融財政事情研究会,平成九年
7、山內一夫《行政指導》,弘文堂,昭和五四年十一月二十日,同三刷
8、今村成和《独占禁止法(新版)》,有斐閣,昭和五十六年三月二十五日,新版初版第五刷
9、田中二郎《新版 行政法 上卷 全訂第二版》,弘文堂,平成十年
10、本城 昇《韓国の独占禁止法と競爭政策》,アジア経済研究所,一九九六年
11、正田彬《国際化時代の競爭政策--独占禁止法制定五○年》,有斐閣,一九九七年
12、宇賀克也《行政手續法の解說(第二次改訂版)》,学陽書房,一九九八年
13、杉村敏正《行政救済法1》,有斐閣,一九九○年十一月
14、杉村敏正《行政救済法2》,有斐閣,一九九一年三月
15、村上政博《独占禁止法の日米比較(下)----政策、法制、運用の相違》,弘文堂,平成四年二月十日初版一刷
16、佐藤一雄、川井克倭、地頭所五男《テキスト独占禁止法(第三版)》,青林書院,一九九八年
17、古崎慶長《國家賠償法理論》,有斐閣,昭和五十六年
18、阿部泰隆《行政の法システム(上)「新版」》,有斐閣,一九九九年四月二十日,新版第二刷發行
19、阿部泰隆《行政の法システム(下)「新版」》,有斐閣,一九九九年四月二十日,新版第二刷發行
20、実方謙二《独占禁止法》,有斐閣,一九八八年
21、南 博方.原田尚彥.田村悅一編《新版行政法(1)》,有斐閣,一九八八年
22、厚谷襄兒《行政審判の法理》收錄於,雄川一郎、塩野宏、園部逸夫編《現代行政法大系----行政爭訟Ⅰ》,有斐閣,第四卷初版第二刷,一九八九年八月三十日
23、独占禁止懇話会資料集ⅩⅢ《独占禁止法の抑止力強化と透明性の確保》,公正取引委員会事務局,平成四年三月十日
24、原田尚彥《行政訴訟總說》,收錄於雄川一郎、塩野宏、園部逸夫編《現代行政法大系----行政爭訟Ⅰ》,有斐閣,第四卷初版第二刷,一九八九年八月三十日
25、原田尚彥《行政法要論》全訂第三版,学陽書房,一九九五年
26、高木光《事實行為と行政訴訟》,有斐閣,昭和六十三年九月三十日,初版一刷
27、根岸哲、舟田正之《独占禁止法概說》,有斐閣,二○○○年
28、笹井昭夫《独占禁止法概說(第四版)》,中央経済社,平成十年
29、新藤宗幸《行政指導》,岩波書店,一九九二年三月十九日,第一刷
30、雄川一郎、塩野宏、園部逸夫編《現代行政法大系----行政爭訟Ⅰ》,有斐閣,第四卷初版第二刷,一九八九年八月三十日
31、新井隆一《行政法》,青林書院,一九九二年
32、関 哲夫《行政指導》,ぎょうせい,平成三年
33、稻葉 馨《公權力の行使にかかる賠償責任》,收錄於雄川一郎、塩野宏、園部逸夫編《現代行政法大系----國家補償》,有斐閣,第六卷初版第一刷,昭和五十八年十二月二十五日
34、藤田宙晴《第三版行政法Ⅰ(総論)(再訂版)》,青林書院新社,二○○○年
二、期刊
1、千葉勇夫《行政指導》,成田賴明編,ジュリスト行政法の爭點(新版),有斐閣,一九九○年
2、真砂泰輔《要綱の法的性質》,成田賴明編,ジュリスト行政法の爭點(新版),有斐閣,一九九○年
三、中華人民共和國
1、郭潤生、宋功德《論行政指導》,中國政法大學出版社,一九九九年
2、Rolf Stober 著,蘇穎霞譯《德國經濟行政法》,中國政法大學出版社,一九九九年
3、Hartmut Maurer著,高家佛譯《行政法學總論(當代德國法學名著)》,法律出版社,二○○○年
參、其他
一、工具書
1、小六法,有斐閣,平成十三年版
2、法務部法規諮詢意見彙編(三)
3、法務部公報
4、《大法官解釋》,高點文化出版事業,民九十年
二、網站
1、公平交易委員會http://www.ftc.gov.tw
2、韓國公平交易委員會官方網站http://www.ftc.go.kr
3、日本総務省行政管理局http://www.soumu.go.jp/gyoukan/kanri/kanri_f.htm
QRCODE
 
 
 
 
 
                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                               
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1. 45、蔡達智《論行政指導--以日本法制為中心》,法學叢刊第一六二期,民八十四年
2. 61、劉紹樑《新產業革命與競爭法----歐美反托拉斯法與我國公平法之比較研究》,政大法學評論,第四十二期
3. 46、蔡茂寅《工作權保障與勞動基本權的關係及其特質》,律師雜誌,第二一九期,民八十六年十二月十五日
4. 60、劉孔中《析論獨占事業濫用市場地位之禁止》,人文及社會科學集刊,第八卷第一期,民八十三年三月
5. 39、梁哲瑋《公平交易法第二十四條對定型化契約之監控與公平交易委員會之行業導正》,公平交易季刊,第四卷第三期,民八十五年十月
6. 43、紀振清《日本行政指導之機能與判例趨向》,法律評論第六十卷第十一期
7. 59、劉孔中《論公平交易委員會之行業導正》,公平交易季刊,第四卷第四期,民八十五年十月
8. 42、楊秀娟、陳韻珊《韓國對獨占事業的認定及規範之探討》,公平交易季刊,第一卷第一期,民八十二年一月
9. 58、劉泰英《我國憲法基本經濟政策部分修訂之擬議》,理論與政策,第六卷第一期,民八十七年一月
10. 41、楊建華《行政訴訟中撤銷訴訟在實務上之處理(上)----以行政訴訟法修正草案為研究基礎》,法令月刊,第四十三卷第三期
11. 57、劉宗德《試論日本之行政指導》,政大法學評論,第四十期,民七十八年十二月
12. 52、廖義男《行政法院有關聯合行為以及迫使參與聯合行為裁判案例之評析》,月旦法學雜誌第六十八期,二○○一年一月
13. 51、廖義男《從行政法院裁判看公平交易法實務之發展(上)》,月旦法學雜誌第六十九期,二○○一年二月
14. 50、廖義男《獨占法規與實務之探討》,公平交易季刊,第三卷第一期,民八十四年一月
15. 40、孫綺君《日本違反獨占禁止法事件之審判審決程序》,公平交易季刊,第六卷第一期,民八十七年一月