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研究生:吳金源
論文名稱:民國九十年新陸海空軍刑法逃亡犯罪規定之研究
指導教授:鄭逸哲鄭逸哲引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:國防管理學院
系所名稱:法律研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2002
畢業學年度:90
語文別:中文
中文關鍵詞:逃亡構成要件故意客觀處罰條件未遂犯限縮解釋刑法修正意義
相關次數:
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民國九十年新陸海空軍刑法逃亡犯罪規定之研究,「新」是就本次修法不是部分條文的修改而是全盤的修正而言,新規定之研究是探討其修正,包含修正過程及修正內容兩部分,修正過程的探討是要讓修正內容更有效可行,要重新評估刑法修正意義的價值,而應注意法制演變、外國法律及法事實三方面,法事實的研究找出當前國家或社會之需要,法制演變找出現行規定的問題,吸收外國法律做為解決問題的方案,在刑法理論的規整下,刪除、修改、增列修法內容。
循著新陸海空軍刑法關於逃亡犯罪之規定的修正過程,去做歷史的回顧,觀察那些規定修改、刪除、增列,並與舊陸海空軍刑法中逃亡犯罪的疑義、窒礙處相較,歸納修法成功適當與否,其次,評析新法的規定,提出可能存在的初步問題,作為將來修法時及現在實務運作上的參考。
目錄
第一章 緒論 6
第一節 研究動機 6
第二節 研究目的 7
第三節 研究範圍與研究方法 8
第一項 研究範圍 8
第二項 研究方法 8
第二章 修正前後陸海空軍刑法逃亡犯罪規定之比較 10
第一節 修正前陸海空軍刑法逃亡犯罪之規定 10
第二節 陸海空軍刑法修正草案條文對照表 11
第一項 行政院提案條文對照表 12
第二項 陸海空軍刑法修正草案朝野協商條文及立法理由 13
第三節 修正後陸海空軍刑法逃亡犯罪之規定 23
第三章 修正前陸海空軍刑法逃亡犯罪的體系結構 25
第一節 概述 25
第二節 構成要件類型 26
第三節 小結 28
第四章 修正前陸海空軍刑法逃亡犯罪構成要件適用疑義 30
第一節 當時實務見解 30
第一項 基本構成要件適用部分 30
第二項 修正構成要件適用部分 44
第一款 司法機關之見解 45
第二款 軍法機關之見解 47
第三項 加重構成要件適用部分 50
第二節 當時實務見解之評析 59
第一項 概說 59
第二項 當時實務見解就刑法基本概念待商榷部分 65
第一款 關於舉動犯的問題 65
第二款 關於客觀處罰條件的問題 69
第三項 當時實務見解就基本及修正構成要件待商榷部分 73
第四項 當時實務見解就加重構成要件待商榷部分 97
第三節 小結 103
第五章 新法中逃亡犯罪修正經過及修正內容 105
第一節 概述 105
第二節 早期修訂階段及學者研擬部分 106
第一項 早期修訂階段 106
第二項 學者研擬部分 107
第三節 專案研究階段 111
第一項 概說 111
第二項 德國法例 111
第三項 美國法例 112
第四項 日本法例 114
第五項 我國法例檢討及修法建議 115
第六項 學者專家意見 116
第七項 小結 117
第四節 行政部門草案階段 119
第一項 國防部軍法局重要修法議題之研究 119
第二項 陸海空軍刑法研究修正委員會修正草案之研議 119
第三項 其他機關之意見 127
第四項 小結 128
第五節 立法部門審議通過階段 131
第一項 一讀審查 131
第二項 立法院研討會 134
第一款 一讀版本 134
第二款 德國防衛刑法條文 135
第三款 台灣刑事法學會修正意見 135
第四款 小結 136
第三項 朝野協商 136
第四項 通過新陸海空軍刑法 137
第六節 本章結論 138
第六章 新法逃亡犯罪規定之分析與適用疑義 142
第一節 概說 142
第二節 關於「逃亡意圖」的部分 149
第一項 概說 149
第二項 意圖的概念 150
第三項 新法「逃亡意圖」的判斷標準問題 152
第三節 關於「戰時」的部分 154
第一項 概說 154
第二項 關於「戰時」的修正經過及內容 155
第三項 新法中「戰時」與舊法中「敵前」、「軍中」、「戒嚴地域」之比較與分析 160
第一款 新法「戰時」規定之分析 160
第二款 新舊法規定之比較評析 174
第四節 關於「攜械逃亡」部分 176
第一項 新法「攜械逃亡」規定之分析 176
第二項 新舊法規定之比較 178
第三項 小結 179
第五節 關於「夥黨」規定的刪除 179
第六節 投敵罪 182
第一項 投敵罪的新規定 182
第二項 新舊法規定的比較 183
第三項 小結 186
第七節 小結 187
第七章 結論─併提出修法建議 189
一、書籍
1. 刁榮華著,《軍刑法實用》,台北,漢苑出版社(民國65年6月初版)
2. 朱文溥著,《美國軍法發展史與現行制度》,台北,台灣商務印書館(民國58年1月初版)。
3. 梁恆昌著,《刑法總論》,台北,著者發行(民國66年12月修訂四版)。
4. 甘添貴著,《刑法總論講義》,台北,中興大學圖書部(民國77年9月初版)。
5. 陳樸生著,《刑事訴訟法實務》,台北,著者發行(民國88年6月再訂二版)。
6. 周冶平著,《刑法總論》,台北,著者發行(民國55年4月14日台修訂三版)。
7. 周冶平著,《刑法各論》,台北,著者發行(民國57年9月16日台初版)。
8. 周冶平著,《刑法研究》,台北,著者發行(民國56年1月11日台初版)。
9. 梁恆昌著,《刑法各論》,台北,著者發行(民國63年10月修正五版)。
10. 梁恆昌著,《刑法總論》,台北,著者發行(民國56年12月修訂四版)。
11. 蔡墩銘著,《刑法各論》,台北,三民書局(民國58年9月初版)。
12. 蔡墩銘著,《刑法上犯罪判斷與實例》,台北,漢苑出版社(民國65年6月三版)。
13. 蔡墩銘著,《現代刑法思潮與刑事立法》,台北,漢林出版社(民國66年6月再版)。
14. 許慶雄、李明峻著,《現代國際法入門》,台北,月旦出版社(民國85年10月一版三刷)。
15. 鄭健才著,《刑法總則》,台北,著者發行(民國70年10月初版)。
16. 韓忠謨著,《刑法原理》,台北,著者發行(民國81年4月重訂)。
17. 師竹著,《實務引疑》,台北,軍法專刊社(民國73年6月出版)。
18. 陳樸生著,《實用刑法》,台北,著者發行(民國68年10月五版)。
19. 陳綱著,《刑法總則實用》,台北,軍法學校印。
20. 甘添貴著,《刑法之重要理念》,台北,瑞興圖書出版(民國85年6月初版)。
21. 郭君勳著,《案例刑法總論》,台北,著者發行(民國69年7月出版)。
22. 呂有文著,《刑法各論》,台北,著者發行(民國79年4月修訂)。
23. 許迺曼、齊藤誠二、許玉秀、林鈺雄著,《法治國之刑事立法與司法》,台北,著者發行(民國88年8月初版)。
24. 林紀東著,《中華民國憲法逐條釋義》,台北,三民書局(民國81年5月修訂五版)。
25. 張肇平著,《戰時律令詮釋》,台北,個人發行(民國65年11月台出版)。
26. 許志雄著,《憲法之基礎理論》,台北,稻禾出版社(民國82年10月初版二刷)。
27. 林東茂著,《危險犯與經濟刑法》,台北,五南圖書出版公司(民國85年9月初版一刷)。
28. 林山田著,《犯罪問題與刑事司法》,台北,台灣商務印書館(民國71年8月二版)。
29. 林山田、鄭逸哲、黃朝義、許玉秀、余振華、鄭善印、林東茂、柯耀程著,《刑法七十年之回顧與展望紀念論文集(一)》,台北,元照出版社(民國90年1月初版第一刷)。
30. 林 彬著,《刑法總則》,台北,中華書局(民國48年4月台初版)
31. 林山田著,《刑法特論》(上)(下),台北,三民書局(民國84年2月再修訂五版)
32. 林山田著,《刑法通論》,台北,著者發行(民國75年2月再版三刷)
33. 法務部刑法研究修正委員會著,《刑法總則研究修正資料彙編(一)》,台北,法務部(民國87年3月再版)。
34. 洪福增著,《刑法判解研究》,台北,漢林出版社(民國72年7月3版)
35. 袁士枚著,《比較軍刑法》,台北,著者發行(民國68年5月初版)。
36. 高仰止著,《刑法總則之理論與實用》,台北,五南圖書出版公司(民國83年4月四版)。
37. 林錫湖著,《刑法總論》,台北,著者發行(民國88年8月初版)。
38. 吳耀宗著,《犯罪與法之抗制(一)》,桃園,中央警大出版社(民國89年3月25日初版)。
39. 蔡墩銘主編,甘添貴主編,《刑法爭議問題研究》,台北,五南圖書出版公司(民國88年2月初版一刷)。
40. 袁士枚著,《軍刑法詮釋》,台北縣,著者發行(民國69年5月再版)
41. 郝德潤著,《軍法新論》,台北,著者發行(民國48年1月出版)
42. 張偉仁輯著,《清代法制研究》(冊一),台北,中央研究院歷史語言研究所(民國72年9月出版)
43. 陳煥生等著,《陳煥生先生八秩華誕祝壽論文集─宏揚刑事法》,台北,德恭法律事務所(民國90年2月)
44. 黃常仁著,《刑法總論─邏輯分析與體系論證─》(下冊),台北,著者發行(民國84年12月初版)
45. 黃常仁著,《刑法總論─邏輯分析與體系論證─》(上冊),台北,著者發行(民國84年10月初版三刷)
46. 楊幼炯著,《近代中國立法史》,台北,台灣商務印書館(民國59年9月台增訂一版)
47. 褚劍鴻著,《刑法分則釋論》(上冊)(下冊),台北,台灣商務印書館(民國86年11月增訂版第二次印刷)
48. 趙琛著,《刑法分則實用》(上冊)(下冊),台北,個人發行(民國58年10月十版)
49. 鄭逸哲著,《刑法分則入門》,台北,(民國90年修訂三版)
50. 鄭逸哲編譯,《刑法總則入門2000》,台北,(民國88年增修四版)
51. 鄭逸哲,《深入淺出刑事法(一)》,台北,瑞興圖書股份有限公司(民國91年4月初版)。
52. 羅志淵著,《近代中國法制演變研究》,台北,正中書局(民國65年6月台初版)
53. 蘇俊雄著,《刑法總論Ⅰ─刑法之基礎理論、架構及適用原則》,台北,著者發行(民國87年3月修正再版)
二、 論文
1. 于建昌著,軍人違反職責犯罪之研究─以我國陸海空軍刑法與中共刑法第十章之比較為中心─,國防大學國防管理學院法律學研究所碩士論文(民國90年5月)
2. 林夏富著,兩岸軍刑法之比較研究,國防管理學院法律學研究所碩士論文(民國86年6月)
3. 段重民、林夏富、鄭華合、鄭銘仁、廖錦玉,《世界各主要國家有關軍事刑法之比較研究》,國防部軍法局委託研究(民國八十五年五月三十日)。
4. 郭欽銘,陸海空軍刑法修正芻議,第二十五屆軍事著作金像獎人事(軍法)類佳作獎。
5. 陳文喜著,逃亡罪之研究,國防管理學院法律學研究所碩士論文(民國81年7月)
6. 游明得著,加重竊盜罪之研究,輔仁大學法律學研究所碩士論文(民國86年7月)
7. 楊從建著,軍刑法立法主義之研究─兼論我國陸海空軍刑法之修正方案,國防管理學院法律學研究所碩士論文(民國88年6月)
8. 靳宗立著,犯罪論體系之構成原理,中興大學法律學研究所碩士論文(民國85年7月)
三、期刊
1. Grunther Jakobs,許玉秀譯,〈罪責原則(Das Schuldprinzip)〉,刑事法雜誌,第四十卷第二期(民國85年4月)。
2. 尤雄章,〈論陸海空軍刑法第十四條軍事緊急行為暨修訂意見間及刑法上之緊急防衛與避難〉,軍法專刊,第九卷第三期(民國52年3月)。
3. 王國斌,〈軍法基本教材參考資料─第十五課逃亡收容逃亡罪(一)〉,軍法專刊,第八卷第三期(民國51年3月)。
4. 李志鍾,〈論陸海空軍刑法上之主體複合〉,軍法專刊,第三卷第六期(民國43年6月)。
5. 李紹威,〈陸海空軍刑法修正之刑事政策〉,軍法專刊,第四十三卷第十二期(民國86年12月)。
6. 李潤沂,〈戡亂時期中的戒嚴法〉,軍法專刊,第九卷第六期(民國52年6月)。
7. 李潤沂,〈戰時軍律實用〉,軍法專刊,第二十二卷第二期(民國65年2月)。
8. 林山田,〈民國成立至今之特別刑法〉,台大法學論叢,第二十二卷第一期(民國81年12月)。
9. 林山田,〈法事實研究─一個亟待加強的法學研究〉,法學叢刊,第八十八期(民國66年12月)。
10. 林山田,〈評一九九九年的刑法修正〉,月旦法學,第五十一期(民國88年8月)。
11. 林東茂,〈一個知識上的刑法學思考─刑法體系的思想根源試探〉,刑事法雜誌,第四十二卷第二期(民國87年4月)。
12. 林紀東,〈戰時法律(下)〉,軍法專刊,第八卷第十一期(民國51年11月)。
13. 林紀東,〈戰時法律(上)〉,軍法專刊,第八卷第十期(民國51年10月)。
14. 林茂松,〈我國近代法制史上有關刑法及司法制度蛻變問題研究(下)〉,政大法學評論,第九期(民國62年12月)。
15. 林茂松,〈我國近代法制史上有關刑法及司法制度蛻變問題研究(上)〉,政大法學評論,第六期(民國61年6月)。
16. 胡開誠,〈關於陸海空軍刑法草案起草程序之商榷〉,軍法專刊,第十卷第五期(民國53年5月)。
17. 許玉秀,〈犯罪階層體系方法論探源〉,政大法學評論,第六十期(民國87年12月)。
18. 郭芳宜,〈刑法之解釋方法〉,軍法專刊,第二十二卷第一期(民國65年1月)。
19. 陳子平,〈我國近代教唆犯.幫助犯論之發展過程〉,刑事法雜誌,第四十一卷第三期(民國86年6月)。
20. 陳志龍,〈未遂犯與法益危險觀〉,法學叢刊,第一六四期(民國85年10月)。
21. 陳志龍,〈刑法目的與預防理論〉,台大法學論叢,第二十三卷第一期(民國82年12月)。
22. 陳煥生,〈軍法審判終審應歸最高法院掌理〉,刑事法雜誌,第三十五卷第一期(民國80年2月)。
23. 陳煥生,〈連續犯在實務上之適用〉,軍法專刊,第四十三卷第五期(民國86年5月)。
24. 陳樸生,〈犯罪構成要件之主觀要素〉,法令月刊,第四十七卷第十一期(民國85年11月)。
25. 陳樸生,〈特別刑法之特質與體系(一)〉,軍法專刊,第九卷第四期(民國52年4月)。
26. 陳樸生,〈特別刑法之特質與體系(二)〉,軍法專刊,第九卷第五期(民國52年5月)。
27. 陶天文譯,〈美國軍法中逃亡罪之研究及其應用〉,軍法專刊,第二卷第七期(民國42年7月)。
28. 章逸天,〈戰時軍律應否廢止抑應合併修訂於陸海空軍刑法以內問題〉,軍法專刊,第三卷第七期(民國43年7月)。
29. 黃常仁,〈中德軍刑法之比較研究(一)〉,軍法專刊,第三十六卷第十期(民國79年10月)。
30. 黃源盛,〈民初大理院(1912─1928)〉,政大法學評論,第六十期(民國87年12月)。
31. 黃源盛,〈從法繼受觀點比較晚清與日本刑事立法的近代化〉,政大法學評論,第五十四期(民國84年12月)。
32. 黃榮堅,〈犯罪的結合與競合〉,台大法學論叢,第二十三卷第二期(民國83年6月)。
33. 黃榮堅,〈雙重評價之禁止與法條競合〉,台大法學論叢,第二十三卷第一期(民國82年12月)。
34. 廖正豪,〈論必要的共犯〉,法令月刊,第四十四卷第二期(民國82年2月)。
35. 趙琛,〈憲法與刑事立法原則〉,軍法專刊,第三卷第一期(民國43年1月)。
36. 劉國棟,〈陸海空軍刑法上有關「軍中」之適用〉,軍法專刊,第三十四卷第三期(民國77年3月)。
37. 劉國棟,〈陸海空軍刑法之效力〉,軍法專刊,第三十三卷第十一期(民國76年11月)。
38. 蔡墩銘,〈未遂犯立法之變遷〉,軍法專刊,第二十二卷第五期(民國65年5月)。
39. 蔡墩銘,〈刑法與規範之關係〉,台大法學論叢,第二十三卷第二期(民國83年6月)。
40. 謝添富、李漢中,〈淺述陸海空軍刑法修法議題研討結論及修正原則腹案〉,軍法專刊,第四十四卷第九期(民國87年9月)。
41. 謝添富、趙晞華,〈陸海空軍刑法修正經過及修正內容析述(一)〉,軍法專刊,第四十七卷第十期(民國90年10月)。
42. 謝添富、趙晞華,〈陸海空軍刑法修正經過及修正內容析述(二)〉,軍法專刊,第四十七卷第十一期(民國90年11月)。
43. 謝添富、趙晞華,〈陸海空軍刑法修正經過及修正內容析述(三)〉,軍法專刊,第四十七卷第十二期(民國90年12月)。
44. 謝添富、趙晞華,〈陸海空軍刑法修正經過及修正內容析述(四)〉,軍法專刊,第四十八卷第二期(民國91年2月)。
45. 謝添富、趙晞華,〈陸海空軍刑法修正經過及修正內容析述(五)〉,軍法專刊,第四十八卷第二期(民國91年4月)。
46. 韓毓傑,〈軍中人權及其具體內容之研究〉,軍法專刊,第四十三卷第九期(民國86年9月)。
47. 顏厥安,〈法效力與法解釋─由Habermas及Kaufmann的法效理論檢討法學知識的性質〉,台大法學論叢,第二十七卷第一期(民國86年10月)。
48. 魏大喨,〈試論逃亡罪之性質及其相關法律問題〉,軍法專刊,第三十卷第八期(民國73年8月)。
49. 蘇俊雄,〈文化變遷對刑法改革及立法政策之影響〉,台大法學論叢,第七卷第一期(民國66年12月)。
50. 蘇俊雄,〈犯罪行為單一性及多複性的界限問題〉,刑事法雜誌,第四十二卷第二期(民國87年4月)。
51. 蘇俊雄,〈刑法修正之理論與刑法改革運動〉,台大法學論叢,第二十二卷第一期(民國81年12月)。
52. 蘇俊雄,〈國內地區間刑法適用之問題─分裂國家之刑法適用理論〉,刑事法雜誌,第卅九卷第五期(民國84年10月)。
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1. 35. 趙琛,〈憲法與刑事立法原則〉,軍法專刊,第三卷第一期(民國43年1月)。
2. 34. 廖正豪,〈論必要的共犯〉,法令月刊,第四十四卷第二期(民國82年2月)。
3. 31. 黃源盛,〈從法繼受觀點比較晚清與日本刑事立法的近代化〉,政大法學評論,第五十四期(民國84年12月)。
4. 30. 黃源盛,〈民初大理院(1912─1928)〉,政大法學評論,第六十期(民國87年12月)。
5. 29. 黃常仁,〈中德軍刑法之比較研究(一)〉,軍法專刊,第三十六卷第十期(民國79年10月)。
6. 28. 章逸天,〈戰時軍律應否廢止抑應合併修訂於陸海空軍刑法以內問題〉,軍法專刊,第三卷第七期(民國43年7月)。
7. 26. 陳樸生,〈特別刑法之特質與體系(二)〉,軍法專刊,第九卷第五期(民國52年5月)。
8. 25. 陳樸生,〈特別刑法之特質與體系(一)〉,軍法專刊,第九卷第四期(民國52年4月)。
9. 24. 陳樸生,〈犯罪構成要件之主觀要素〉,法令月刊,第四十七卷第十一期(民國85年11月)。
10. 23. 陳煥生,〈連續犯在實務上之適用〉,軍法專刊,第四十三卷第五期(民國86年5月)。
11. 22. 陳煥生,〈軍法審判終審應歸最高法院掌理〉,刑事法雜誌,第三十五卷第一期(民國80年2月)。
12. 20. 陳志龍,〈未遂犯與法益危險觀〉,法學叢刊,第一六四期(民國85年10月)。
13. 19. 陳子平,〈我國近代教唆犯.幫助犯論之發展過程〉,刑事法雜誌,第四十一卷第三期(民國86年6月)。
14. 18. 郭芳宜,〈刑法之解釋方法〉,軍法專刊,第二十二卷第一期(民國65年1月)。
15. 17. 許玉秀,〈犯罪階層體系方法論探源〉,政大法學評論,第六十期(民國87年12月)。