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論文基本資料
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目次
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研究生:
黃長青
研究生(外文):
HUANG CHANG CHING
論文名稱:
民國九十年新陸海空軍刑法中關於「逃亡」之規定與適用問題之研究
論文名稱(外文):
略
指導教授:
鄭逸哲
學位類別:
碩士
校院名稱:
國防管理學院
系所名稱:
法律研究所
學門:
法律學門
學類:
一般法律學類
論文種類:
學術論文
論文出版年:
2002
畢業學年度:
90
語文別:
中文
中文關鍵詞:
陸海空軍刑法
、
逃亡
、
意圖
、
無故
相關次數:
被引用:
2
點閱:499
評分:
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我國陸海空軍刑法自民國十八年九月二十五日公布施行迄今,已逾七十餘年,該法之體例與條文內容,隨著國內時空環境的改變,已無法符合現實社會需要。且因新修訂之軍事審判法第二百三十七條亦明文停止國安法第八條第二項之適用,立法院遂於修訂軍事審判法時做成附帶決議,要求國防部檢討現行陸海空軍刑法,自八十八年十月一日起(該日軍事審判法三讀修正通過),二年內完成修正草案,送立法院審議。在國防部廣邀各界學者積極推動下,於民國九十年九月二十七日修正通過,翌日公布,明定民國九十年十月二日施行。
本文第二章係針對此次陸海空軍刑法之研議修正經過,包括國防部修法緣起、修法原則之確立以及修正草案送交立法院後之研議經過,做一概略敘述。第三章則針對傳統逃亡罪保護法益提出檢討,並對傳統學說與實務對於「逃亡行為」之認知,從不同的角度,提出個人見解。第四章則是針對新修正陸海空軍刑法第三十九條逃亡罪之「意圖長期脫免職役」要件之概念、性質、在第三十九條中的作用,以及該要件在實務運用時將可能產生之疑義,提出檢討。第五章是從法合理性的角度,對第三十九條「逃亡罪」,第四十條「擅自缺職罪」與第四十一條「攜械逃亡罪」之間體系架構的還原,相互適用的關係,以及條文設計上的疑義等,提出個人見解與相關建議。第六章則是就目前實務對於上述三條文在適用時所採之見解,提出檢討。期望本文在未來實務運用甚至條文再做修正時,能做為修法之參考。
目次
第一章 緒論……………………………………………………………1
第一節 研究動機…………………………………………………1
第二節 研究目的…………………………………………………2
第三節 研究範圍…………………………………………………3
第四節 研究方法 …………………………………………………4
第二章 立法緣起與修法沿革………………………………………5
第一節 立法緣起………………………………………………… 5
第二節 修法緣由…………………………………………………7
第三節 蒐譯外國軍刑法典章資料………………………………8
第四節 研議經過…………………………………………………9
第一項 專案研究 ……………………………………………9
第二項 重要修法議題研究…………………………………11
第三項 修正草案研議經過…………………………………14
第一款 修正原則…………………………………………14
第二款 修正草案之研擬…………………………………16
第三款 行政院審議經過…………………………………19
第四項 立法院審議經過……………………………………22
第一款 立法院一讀審查經過…………………………22
第二款 修正案研討會審查經過………………………23
第三款 朝野協商與二、三讀審查經過………………25
第五項 小結…………………………………………………26
第三章 「逃亡罪」保護法益之檢討…………………………………27
第一節 關於犯罪理論之說明……………………………………27
第二節 法益的概念與意義………………………………………29
第一項 概說…………………………………………………29
第二項 刑法上法益之概念與區分…………………………31
第三項 法益在刑法上之功能………………………………37
第四項 軍事法益在刑法法益地位之探討…………………38
第一款 軍事法益之概念…………………………………38
第二款 學說爭論…………………………………………39
第三款 本文見解…………………………………………41
第三節 「逃亡」之概念與意義…………………………………43
第一項 概念簡述 ……………………………………………43
第二項 「逃亡」概念之迷思…………………………………44
第三項 刑法上行為理論簡述…………………………………46
第四項 「逃亡」概念的重新註解……………………………49
第四節 逃亡罪保護法益之重新檢討……………………………52
第四章 軍刑法第三十九條「長期脫免職役意圖」之檢討…………57
第一節 意圖概念界說……………………………………………57
第一項 意圖之概念與內涵……………………………………57
第二項 意圖犯之規範目的……………………………………61
第三項 意圖與故意之界分……………………………………64
第一款 意圖與故意相同的見解……………………………68
第二款 意圖與故意具有程度上差異之見解………………68
第三款 本文見解……………………………………………69
第二節 意圖犯之種類……………………………………………71
第一項 以意圖犯之結構區分………………………………71
第一款「計畫性法益侵害」意圖…………………………73
第二款「超出保護法益」意圖……………………………74
第二項 以意圖內容、效果與行為間之關係區分…………75
第一款 以意圖內容區分………………………………76
第二款 以意圖之效果區分……………………………78
第三款 以意圖與行為間之關係區分…………………79
第三項 以意圖犯之性質區分………………………………80
第三節 逃亡罪之外國立法例…………………………………82
第一項 德國立法例…………………………………………82
第一款 擅自缺職罪……………………………………83
第二款 逃亡罪…………………………………………85
第二項 美國立法例…………………………………………89
第一款 逃亡罪…………………………………………89
第二款 擅離職役罪……………………………………94
第三項 小結…………………………………………………95
第四節 對於我國「長期脫免離去職役」意圖之探討…………96
第一項 新舊「逃亡罪」條文之比較………………………96
第二項 「長期脫免職役意圖」的性質……………………99
第一款「長期脫免職役意圖」是計畫性法益侵害意圖100
第二款「長期脫免職役意圖」是危險性意圖…………100
第三款「長期脫免職役意圖」是非創設性意圖………101
第三項 「長期脫免職役意圖」與故意之關係……………104
第一款 舊法時期見解…………………………………104
第二款 「長期脫免職役意圖」是強化行為故意………106
第三款 「長期脫免職役意圖」是未附期限故意………109
第四項 小結………………………………………………111
第五節 對於「長期脫免職役意圖」所生疑義之探討………114
第一項 「長期脫免職役意圖」之空洞化…………………114
第二項 「脫免離去職役」之「長期」意圖難以證明……119
第五章 逃亡罪之其他相關問題與體系重整………………………123
第一節 第三十九條仍應具備「無故」要素…………………… 123
第二節 第四十條「擅自缺職罪」應係基本構成要件…………127
第一項 關於構成要件之說明………………………………127
第二項 「擅自缺職罪」為基本構成要件……………………128
第三節 其他相關問題 …………………………………………130
第一項 第三十九條「未遂犯」得減,但「自動歸隊」必減否輕重失衡……………………………………………130
第一款 未遂犯之處罰基礎與相關理論………………130
第二款 關於逃亡未遂之探討…………………………134
第三款 第三十九條逃亡罪「投案」與「未遂」刑罰之輕重失衡…………………………………………136
第二項 第四十一條第一項文句前後倒置…………………138
第三項「逃亡罪」與抗命罪之關係………………………143
第四節「逃亡罪」建議處理步驟與相關條文之還原……………145
第五節 小結……………………………………………………147
第六章 實務見解評析………………………………………………150
第一節 實務對於「長期脫免離去職役」意圖之認定…………150
第一項 作業要點與研討會意見…………………………150
第二項 對於作業要點與研討會意見之分析……………152
第二節 判決評析………………………………………………163
第一項 國防部北部地方軍事法院九十年信判字第三六九號判決……………………………………………164
第二項國防部北部地方軍事法院桃園分院九十年桃判字第三五九號判決…………………………………170
第三節 小結……………………………………………………177
第七章 結論…………………………………………………………180
附錄……………………………………………………………………190
參考文獻資料………………………
參考文獻資料
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甘添貴,體系刑法各論【第一卷】,台北瑞興圖書股份有限公司,八十八年九月初版
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林山田,刑法各罪論(上冊),自版,九十一年三月修定三版一刷
林山田,刑法的革新,學林文化事業有限公司,九十年八月初版一刷
林山田,刑法特論(上),三民書局,八十四年二月再修訂五版
林山田,刑法通論(上),自版,八十九年十二月增訂七版一刷
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袁士枚,比較軍刑法,自版,六十八年五月初版
袁士枚,軍刑法詮釋,自版,六十九年五月再版
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陳志龍,法益與刑事立法,國立台灣大學法學院圖書部,八十一年二版
陳志龍,人性尊嚴與刑法體系入門,自版,八十一年初版
陳煥生,刑法分則實用,自版,七十八年二月修定十版
陳樸生,刑法專題研究,政大法學叢書(十九)
陳樸生,實用刑法,三民書局,八十年九月重訂出版
黃仲夫,刑法精義,自版,八十五年十一月修訂版
黃茂榮,法學方法與現代民法,台灣大學法學叢書(32),七十八年九月增訂再版
黃常仁,刑法總論_邏輯分析與體系論證(上冊),台北漢興書局, 九十年八月增訂一版
黃榮堅,刑法問題與利益思考,元照出版公司,九十年四月初版二刷
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楊仁壽,法學方法論,三民書局,八十四年十月出版
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鄭逸哲,深入淺出刑事法(一),自版,九十一年四月初版
韓忠謨,刑法各論,三民書局,七十一年二月七版
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李紹威,抗命罪之構成要件與犯罪行為形態論證,軍法專刊第四十三卷第八期,八十六年八月
李 麒,由釋字第四三O號解釋論軍事勤務關係之定位,軍法專刊第四十四卷第二期,八十七年二月
林山田,論想像競合與牽連犯,軍法專刊第四十四卷第六期,八十七年六月
林忠偉譯,法國軍事審判法典,軍法專刊第三十八卷第六期,八十一年六月
林東茂,詐欺或竊盜-一個案例的檢討,刑事法雜誌第四十三卷第二期,八十八年四月
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陳友鋒,期待可能性-判斷標準之再檢討(下),軍法專刊第三十八卷第六期,八十一年六月
陳文喜,逃亡罪之研究,國防管理學院法研所碩士論文,八十一年七月
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陶天文譯,美國軍法中逃亡罪之研究,軍法專刊第二卷第七期,四十五年七月
游明得,加重竊盜罪之研究,私立輔仁大學法研所碩士論文,八十六年七月
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蔡聖偉,著手實行之認定(上),軍法專刊第三十九卷第十期,八十二年十月
蔡聖偉,著手實行之認定(下),軍法專刊第三十九卷第十一期,八十二年十一月
鄭健才,目的犯之研究,軍法專刊第二十九卷十二期,七十二年十二月
鄭逸哲,解剖誹謗罪之構成要件,收錄於月旦法學雜誌第八十三期,九十一年四月
鄭逸哲,「陸海空軍刑法第九十三條逃亡罪之既未遂問題」,收錄於刑事法學之理想與探索-甘添貴教授六秩祝壽論文集(二)乙書,學林文化事業有限公司,九十一年三月一版
謝添富、李漢中,淺述陸海空軍刑法修法議題研討結論及修正原則腹案,軍法專刊第四十四卷第十期,八十七年十月
謝添富、趙晞華,陸海空軍刑法修正經過及修正內容析述(一),軍法專刊第四十七卷第十期,九十年十月
謝添富、趙晞華,陸海空軍刑法修正經過及修正內容析述(二),軍法專刊第四十七卷第十一期,九十年十一月
謝添富、趙晞華,陸海空軍刑法修正經過及修正內容析述(三),軍法專刊第四十七卷第十二期,九十年十二月
韓毓傑,「我國陸海空軍刑法序說」,收錄於刑事法學之理想與探索-甘添貴教授六秩祝壽論文集(四)乙書,學林文化事業有限公司,九十一年三月一版
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蘇俊雄,未遂犯刑罰理論之比較研究,刑事法雜誌第四十一卷第三期,八十六年六月
蘇顯星,從社會問題觀點探討逃避兵役問題,役政特刊第五期,八十四年三月
參【其他資料】
立法院公報,第八十八卷第四十二期,八十八年十月九日
法務部犯罪研究中心編印,貪污犯罪及其防治對策之研究,八十四年六月
法務部犯罪研究中心編印,刑事政策與犯罪研究論文集(二),八十八年五月
法務部犯罪研究中心編印,刑事政策與犯罪研究論文集(三),八十九年十一月
國防部軍法局編印,陸海空軍刑法修正草案,八十九年六月
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