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研究生:王國治
研究生(外文):Wang , Gwo Jyh
論文名稱:一九九九年後台灣、香港、澳門與大陸地區民事法律衝突之理論與實務
論文名稱(外文):The theory and practice of civil affairs conflict of laws between the areas of Taiwan , Hong Kong , Macau and Mainland China after 1999
指導教授:王志文王志文引用關係
指導教授(外文):David J. W. Wang
學位類別:博士
校院名稱:中國文化大學
系所名稱:中山學術研究所
學門:社會及行為科學學門
學類:綜合社會及行為科學學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2002
畢業學年度:91
語文別:中文
論文頁數:610
中文關鍵詞:1999台灣香港澳門大陸民事法律衝突
外文關鍵詞:conflict of lawsTaiwanHong KongMacauMainland China1999
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壹、論文之內容
本論文題目為「一九九九年後臺灣、香港、澳門與大陸地區民事法律衝突之理論與實務」,共有十章,區分下列幾項說明:
一、研究動機與研究目的:
一九九九年後兩岸四地民事法律衝突成為法學界的重要課題,筆者嘗試從國際私法與區際衝突法的角度,來詮釋兩岸四地民事民事法律衝突,探索出一條解決兩岸四地法律衝突的道路。
二、研究方法論
(一) 研究途徑
1.社會控制理論:創造出兩岸四地共生共容的社會制約。
2.歷史研究途徑:瞭解歷史事實的前因與後果。
3.制度研究途徑:依據「一國兩制」產生《香港特別行政區基本法》及《澳門特別行政區基本法》;「一國兩區」產生《臺灣地區與大陸地區人民關係條例》及《香港澳門關係條例》。
(二) 研究方法
1.歷史研究法:從西方與中國歷史的角度研究國際私法與區際衝突法之發展過程。
2.比較分析法:比較臺灣、香港、澳門與大陸所存在有大陸法系、英美法系與社會法系有關民事法律衝突之比較。
3.規範解釋法:對於現行規兩岸四地民事法律衝突之相關法規進行解釋與說明,並提出修法建議。
4.文獻分析法:透過不同的管道蒐集相關民事法律衝突文件資料進行研究。
5.訪問法:筆者於博士班期間曾經去過中國大陸、香港與澳門,拜訪北京社科院、海協會、北京人民大學、青島大學、武漢大學國際法研究所等,其中於武漢大學訪問黃進教授、蕭永平所長與曾濤律師等人受益良多。
6.博奕論:參考奈許的「博奕理論」與柯里的「政府利益分析說」的思想和方法提出《臺灣、香港、澳門與大陸地區民事法律適用法》草案,做拋磚引玉的工作,期望兩岸四地的法學界與立法機關能夠拋棄狹隘的區域主義與利益,創造「非零和博奕」中,兩岸四地人民「全贏」的結果,
三、論文之內容
本論文共有十一章,第一章緒論,包含研究動機、目的及方法論;第二章法律衝突,包含法律衝突的意義、原因、法域利益關係的確認原因與種類;第三章衝突法,包括衝突法的意義、區際衝突的概念 、區際衝突法的概念;第四章中國區際衝突及區際衝突法的歷史;第五章中國現代區際衝突及區際衝突法,包含中國現代區際衝突的産生、狀況、特點、範圍與區際衝突法立法狀況;第六章臺灣地區之民事法律衝突,包括《法律適用條例》、《涉外民事法律適用法》、《涉外民事法律適用法》修正草案、《臺灣地區與大陸地區人民關係條例》內容與評析、兩岸的統一與區際衝突法之比較、兩岸人民之繼承與實務 、《香港澳門關係條例》的內容與司法實例;第七章香港地區之民事法律衝突之內容 ,香港和中國大陸內地的法律衝突問題、司法實例;第八章澳門地區之民事法律衝突之內容、特點及解決、司法實例;第九章中國大陸地區之民事法律衝突、形成與特點、司法協助、法律適用、相互承認和執行判決;第十章世界貿易組織法律爭端解決機制;第十一章結論、解決中國區際法律衝突的原則與模式、台灣、香港、澳門與中國大陸民事法律適用法草案。
貳、論文之創見
一、 本論文針對《臺灣地區與大陸地區人民關係條例》的疏漏,提出第3條、第45條、第46條、第46條之1、第48條第2項、第52條第2項、第53條、第54條第2、3項、第67條等修法建議。
二、本論文針對《臺灣地區與大陸地區人民關係條例》與《大陸地區與臺灣地區人民關係法》(草案) 歸納十九種共同項目做分析比較。
三、本論文針對現在台灣、香港、澳門、大陸地區衝突法、《大陸地區與台灣、香港、澳門地區民事法律適用示範條例》、《中華人民共和國國際私法示範法》歸納十種共同項目做分析比較。
四、提出五種解決中國區際法律衝突的模式:(一)區際衝突法的解決模式:1.適用國際私法;2.類推適用國際私法;3.各法域分別制定區際衝突法;4.制定全國統一的區際衝突法;(二)統一實體法的解決模式:1.制定全國統一的實體法;2.制定適用部分法域的實體法;3.共同加入國際統一實體法公約;4.由多法域地區的最高法院在審判中積極發揮作用推動各法域之實體法的統一;(三)區際司法協助之模式:1.國際條約模式;2.準國際私法模式;3.中心機構的模式;4.示範法模式;5.區際協議方式;6.中央統一立法模式;7.分階段模式;(四)中立區或中介團體模式;(五)運用判例法之模式。
五、筆者參考兩岸四地學者立法建議及世界各國《國際私法》規定如《美國衝突法第二次重述》第84條、《波蘭國際私法》第12條、《奧地利聯邦國際私法法規》第8條、《大陸地區與台灣、香港、澳門地區民事法律適用示範條例》第21條、第24條、第26條、第29條、第30條、第31條、第32條、第33條、第34條、第35條、第37條、第39條、第40條第2項、《中華人民共和國國際私法示範法》第70條、第71條、第72條、第74條、第75條、第101條第2項、第112條、第113條、第114條、第116條、第118條、第119條、第120條、第121條、第122條、第123條、第124條、第125條、第126條、第127條、第128條、第114條、第132條、第137條、第138條第1項、第138條第2項、第139條、第140條第1項、第141條、第143條、第153條、第155條、第157條、第159條、第160條、第161條、第162條、第163條、第164條、第166條、《南斯拉夫法律衝突法》第20條第3款、第20條第8款、《瑞士聯邦國際私法》第111條、第117條第2項、第126條、《日本法例》第10條、《土耳其國際私法和國際訴訟程序法》第23條、《涉外民事法律適用法》第10條第3項、《匈牙利國際私法》第26條第2項、第25條第9項、第42條第1項第2款、《中華人民共和國和保加利亞共和國關於民事和刑事司法協助的條約》第2條、《中華人民共和國和白俄羅斯共和國關於民事和刑事司法協助的條約》第15條、《中華人民共和國和摩洛哥王國關於民事和商事司法協助的條約》第2條、《中華人民共和國和哈薩克斯坦共和國關於民事和刑事司法協助的條約》第16條、《中華人民共和國和古巴共和國關於民事和刑事司法協助的條約》第14條,提出《台灣、香港、澳門與中國大陸民事法律適用法》草案,其內容包括第一章總則;第二章自然人、法人;第三章民事法律行為和代理;第四章物權;第五章債權;第六章智慧財產權;第七章婚姻與家庭;第八章繼承;第二章區際司法協助。
參、結論
本文提出《台灣、香港、澳門與中國大陸民事法律適用法》草案與立法理由作為兩岸四地法學界的參考與借鏡,將來透過發表文章、出版書籍,提供兩岸四地立法方式或修法建議,以落實拙見。
Because of the war and historical reasons,the National Gove-rnment moved to Taiwan in 1949, the Chinese Communits founded the People’s Republic of China in mainland, Hong Kong was ceded to England and Macau was occupied by Portugal. The sovereignty of Hong Kong back to China In 1997 and the sovereignty of Macau back to China In 1999.
Due to much different ideologies which have resulted in the discrepancies in beliefs, value concepts, political and economic relations, there are different social, political and law systems four areases which have been existing in Taiwan, Hong Kong, M-acau and Mainland China. The conflicts and contradictions in la-ws resulting from the separation during the past one century in Hong Kong and Macau and the past 4 decades on both side of the Taiwan Strait.
The civil conflict of laws have already become one urgent task of the epoch that the jurist .In viewing the aforementioned, the motive of this research lies in making efforts to analyze and compare the contents of the law systems between Taiwan, H-ong Kong, Macau and Mainland China.
This thesis has ten chapters including chapter one : introd-uction, chapter two : conflict of laws, chapter three : conflic-ts law, chapter four : interregional conflict of laws and histo-ry of interregional conflicts law in China, chapter five : inte-rregional conflict of laws and history of interregional confli-cts law in modern China, chapter six : civil affairs conflict of laws in Taiwan, chapter seven : civil affairs conflict of laws in Hong Kong, chapter eight : civil affairs conflict of laws in Macau, chapter nine : civil affairs conflict of laws in mainland China, chapter ten : conclusion.
The writer put forward a legislative draft about “the appli-cation of civil affairs law between Taiwan, Hong Kong, Macau and Mainland China.” I hope this legislative draft can contribute to the exchange of juridical and scholarly concerned departments with the reference for the intended reformation. This legislati-ve draft has ten chapters including eighty three articles of la-ws. Chapter one is general principles, chapter two is national person and legal person, chapter three is juristic act and agen-cy, chapter four is real right, chapter five is law of obligati-ons, chapter six is intellectual property rights, chapter seven is marrigy and family, chapter eight is succession, chapter ni-ne is interregional judicial assistance, chapter ten is the function which settles the cause of dispute in WTO, chapter eleven is supplementary provisions.
第一章 緒論
第一節 研究動機
第二節 研究目的
第三節 研究方法論
第一項 研究途徑
第一項 研究方法
第二章 法律衝突
第一節 法律衝突的意義
第二節 法律衝突的原因
第三節 法律衝突之法域利益關係的確認原因
第四節 法律衝突的種類
第一項 空間衝突
第二項 人際法律衝突
第三項 時間上法律衝突
第四項 公法衝突與私法衝突
第五項 平面衝突與垂直衝突
第六項 立法衝突、司法衝突與守法衝突
第七項 積極衝突與消極衝突
第八項 真實衝突與虛假衝突
第九項 國際私法上法律衝突之特徵
第五節 法律衝突的解決方法
第三章 衝突法
第一節 衝突法的意義
第二節 區際衝突的概念
第三節 區際衝突法的概念
第四章 中國區際衝突及區際衝突法的歷史
第一節 中國區際衝突的歷史
第二節 中國區際衝突法的歷史
第五章 中國現代區際衝突及區際衝突法
第一節 中國現代區際衝突的産生
第二節 中國現代區際衝突的狀況
第三節 中國現代區際衝突的特點
第四節 中國現代區際衝突的範圍
第五節 中國現代區際衝突法立法狀況
第一項 中國大陸地區調整區際衝突的法律及草案
第二項 臺灣地區調整區際衝突的法律及草案
第三項 香港地區調整區際衝突的法律
第四項 澳門地區調整區際衝突的法律
第六章 臺灣地區之民事法律衝突
第一節 法律適用條例
第二節 涉外民事法律適用法之規定與結構
第一項 涉外民事法律適用法之規定
第二項 涉外民事法律適用法之主要制度
第三項 涉外民事法律適用法修正草案
第四項 涉外民事法律適用法司法實例
第三節 臺灣地區與大陸地區人民關係條例
第一項 臺灣地區與大陸地區人民關係條例內容
第二項 臺灣地區與大陸地區人民關係條例之評析
第三項 兩岸的統一與區際衝突法之比較
第四項 台灣地區人民在大陸地區之繼承與實務
第一目 大陸法院審理涉台民事案件遵循的原則
第二目 大陸法院審理涉台遺產案件遵循的基本原則
第三目 大陸司法實踐與實例解說
第五項 大陸地區人民在台灣地區之繼承與實務
第一目 兩岸阻絕時期之處理方式
第二目 開放探親前後之處理方式
第一款 兩岸人民關係條例施行前
第二款 兩岸人民關係條例施行後
第六項 大陸地區人民繼承大陸地區人民在台灣之遺產
第一目 準據法之選擇
第二目 繼承權行使期限
第三目 大陸繼承人身份之確認
第四目 遺產限額繼承
第五目 遺產繼承標的之限制
第四節 香港澳門關係條例
第一項 香港澳門關係條例的內容
第二項 香港澳門關係條例司法實例
第七章 香港地區之民事法律衝突
第一節 香港民事衝突法之內容
第二節 香港和中國大陸內地的法律衝突問題
第三節 香港和中國大陸內地法律衝突的司法實例
第八章 澳門地區之民事法律衝突
第一節 澳門民事衝突法之內容
第二節 澳門地區與中國大陸內地民事衝突法之比較
第三節 澳門民商事法律與臺灣、香港、澳門與大陸民商事
法律的衝突及特點
第四節 澳門民商事法律與臺灣、香港、澳門與大陸民商事
法律衝突的解決
第五節 澳門與中國大陸內地法律衝突的司法實例
第九章 中國大陸地區之民事法律衝突
第一節 中國大陸區際衝突法的形成與特點
第二節 中國大陸內地與香港地區民商事案件司法管轄權的
衝突、法律適用與司法協助
第一項 中國大陸內地與香港地區民商事案件司法管轄權
的衝突與協調
第二項 中國大陸內地與香港地區民商事案件的法律適用
第三項 中國大陸內地與香港司法協助的模式及其特點
第三節 中國大陸內地與臺灣地區關於相互承認和執行對方
法院民商事判決的規定
第四節 中國大陸內地與澳門地區民事管轄權、衝突法與司
法協助
第一項 中國大陸內地與澳門民事案件司法管轄
第二項 中國大陸內地與澳門地區民事衝突法之比較
第三項 中國大陸內地與澳門地區民事裁判的承認與執行
問題
第四項 中國大陸內地與澳門地區民事司法協助
第十章 世界貿易組織法律爭端解決機制 
第十一章 結論 
第一節 解決中國區際法律衝突的原則
第二節 解決中國區際法律衝突的模式
第三節 台灣、香港、澳門與大陸地區民事法律適用法草案
一、中文部份
(一)書籍
1.丁偉主編,衝突法論,(北京:法律出版社,1996年9月出版)。
2.上海社會科學院法學研究所編譯室編譯,各國憲政制度和民商法要覽,(北京:法律出版社1986年版),(歐洲分冊·下)。
3.王海清,「我國內地與澳門互相承認與執行法院民商事判決問題之探討」,單長宗主編,中國內地與澳門司法協助縱橫談,(北京:人民法院出版社,1999年7月第1版)。
4.王常營主編,中國國際私法理論與實踐,(北京:人民法院出版設,1993年4月第1版)。
5.王常營主編,中國國際私法理論與實踐,(北京:人民法院出版社,1993年)。
6.王傳芬著,網路交易法律錦囊─消費者權益保護,(台北:元照出版公司,民國八十九年十月初版)。
7.中央人民廣播電台、澳門基本法協進會、澳門日報主編,澳門與澳門基本法,(北京:中國檢察出版社,1998年12月第1版)。
8.王作富著,中國刑法研究,(北京:中國人民大學出版社,1998年第1版)。
9.王志文,「海峽兩岸間法律問題之解決模式」,翁松燃編著,兩岸法律適用之理論與實務(台北:蔚理法律出版公司,民國八十一年九月初版)。
10.王志文,「析論海峽兩岸法律問題及其處理規範」,司法行政廳編著,中國大陸法制研究,(台北:司法院祕書處,民國七十九年十月出版),第一輯。
11.王志文著,國際法與兩岸法律問題論集,(台北:月旦出版社股份有限公司,民國八十五年八月第一版)。
12.中國國際私法學會,中華人民共和國國際私法示範法,(北京:法律出版社,2000年8月第1版)。
13.王澤鑑,「海峽兩岸人民繼承的若干問題」,翁松燃編著,兩岸法律適用之理論與實務(台北:蔚理法律出版公司,民國八十一年九月初版)。
14.王澤鑑著,民法學說與判例研究,(台北:三民書局,民國八十三年八月四版),第七冊。
15.王玉琴,王娟,「澳門回歸後內地與澳門民商事判決相互承認和委託執行問題的探討」,單長宗主編,中國內地與澳門司法協助縱橫談 (北京:人民法院出版社,1999年7月第1版)。
16.司法院司法行政廳編輯,中國大陸法制研究,(台北:司法院祕書處,民國七十九年十月第一版),第一輯。
17.司法部司法協助局編,司法協助研究,(北京:法律出版社,1996年版)。
18.立法院秘書處印行,港澳關係條例法案,(台北:立法院公報法律案專輯,民國八十六年十一月初版),第二一三輯(上)(下)。
19.比爾德著(美),美國政府與政治 (上冊),(北京:商務印書館,1987年3月版)。
20.比爾德著(美),美國政府與政治 (下冊),(北京:商務印書館,1987年3月版)。
21.巧瓏,「關於建立澳門特別行政區與內地民、商事司法協助關係的初步意見」,單長宗主編,中國內地與澳門司法協助縱橫談,(北京:人民法院出版社,1999年7月第1版)。
22.李小年編著,WTO法律規則與爭端解決機制,(上海:上海財經大學出版社,2000年九月第1版)。
23.李玉泉,國際民事訴訟與國際商事仲裁,(武昌:武漢大學出版社,1994年版)。
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25.李聲庭著,人權、法治、民主,(台北:文星書店出版,民國五十三年一月初版)。
26.李雙元著,中國國際私法通論,(北京:法律出版社,1996年版)。
27.李雙元著,國際私法(衝突法篇),(武昌:武漢大學出版社,1986年6月第1版)。
28.李雙元著,國際私法,(北京:北京大學出版社,1991年9月第1版)。
29.李雙元主編,國際私法(衝突法篇),(武昌:武漢大學出版社,1986年6月第1版)。
30.李雙元,國際民事訴訟法概論,(武昌:武漢大學出版社,1990年第1版)。
31.李雙元,市場經濟與當代國際私法趨同化問題研究,(武昌:武漢大學出版社, 1994年9月第1版)。
32.李雙元、蔣新苗主編,世界貿易組織(WTO)的法律制度─兼論中國「入世」後的應對措施,(北京:中國方正出版社,2001年9月第1版)。
33.李小年編著,WTO法律規則與爭端解決機制,(上海:上海財經大學出版社,2000年九月第1版)。
34.李復甸,「海峽兩岸身分法之比較研究」,最高法院學術研究會、私立中國文化大學法律系、所、財團法人華岡法學基金會聯合主辦,海峽兩岸民事法律問題之研究討論會資料,民國八十四年六月。
35.李復甸,「我方八年來對兩岸法制發展的回顧與檢討」,行政院大陸委員會、中國文化大學中國大陸研究所主辦,八年來兩岸交流回顧與展望學術研討會會議實錄,民國八十五年一月。
36.李後政著,兩岸民事關係條例與審判實務,(台北:永然文化出版公司,民八十三年十一月初版)。
37.朱浤源主編,撰寫博碩士論文實戰手冊,(台北:正中書局,民國八十八年四月,初版)。
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48.余先予主編,衝突法,(上海:上海財經大學出版社,1999年12月第1版)。
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27.聯合報(台北),民國八十一年十月二十一日,第六版。
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2.黃進,區際衝突法,武漢大學博士論文,1988年5月。
3.沈娟,中國區際衝突法研究(總則),武漢大學博士論文,1995年5月。
4.劉衛翔,歐洲共同體國際私法,武漢大學博士論文,1996年5月。
5.劉衛翔,歐洲共同體國際私法,武漢大學博士論文,1996年5月。
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二、外文部份
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2.J.D. McCLEAN, Morris:The Conflict of Laws ,(London:Sweet &Maxwell 1993)
3.Paul Sayre, Interpretations of Modern legal philosophies,in Essays in Honor of Roscoe Pound, (New York:Oxford University Press, 1974).
4.Peter Stone, The Conflict of Laws ,(Singapore :Longman Singapore Publishers Ltd, 1995)
5.Van Rooij, V. Polak, Private International Law in the Netherland, (the Netherland : Kluwer Law and Taxation Publishers, 1987)
6.Won Vallie,ed., Comparative Methods in Sociology,(Cal.:Barkeley Press, 1971).
7.溜池良夫,國際私法講義,(東京:有斐閣出版社,1999年5月第2版)。
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