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研究生:陳彥竹
論文名稱:控股公司之創設及其債權人保護
指導教授:林國全林國全引用關係
指導教授(外文):Ming-Cheng Kuo
學位類別:碩士
校院名稱:國立政治大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2004
畢業學年度:92
語文別:中文
論文頁數:179
中文關鍵詞:控股公司債權人保護企業併購合併分割股份轉換公開收購營業讓與組織變動
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控股公司為公司型態之一種,於實務上有眾多運用方法,或可能為租稅規劃之原因,或可能為建立國際企業集團所需等等,本文在決定討論方向時則試著從企業集團發展過程中之需求切入,以理解控股公司在集團企業中扮演的角色。因而認為控股公司於企業集團中有其特殊之功能,立於集團企業頂端,負責整個集團營運方向之決定,一般可以將其意義理解為「以控制他公司為目的而成立之公司,其任務主要為股份之持有與管理指揮」。而當公司規模持續擴大,漸漸形成企業集團之時,如欲靠單一企業體運籌整個企業集團,容易形成組織肥大化,減損經營效率,如此便有賴於企業體中成立控股公司,增進經營效率。
而在此時企業欲創設控股公司時,通常企業體已累積了相當之經營規模,故在創設方法上因而與單純基於租稅規劃、具有「空殼公司」性質之控股公司不同,相較之下顯得複雜,牽涉之利害關係人亦較廣泛,具體之創設手段上則涉及三角合併、公司分割、股份轉換等種種企業併購方法。加以近年來,隨著金融機構合併法、金融控股公司法、企業併購法之制定,以及公司法之修正,公司可供利用之併購手段更為增加,企業間的併購環境因而較為健全多元,為創設控股公司提供了有利之法律環境。本文因而認為有必要就現行法制上,可資用以創設控股公司之方式加以整理,並進而檢討相關可能發生之爭議。
首先討論創設控股公司之方法。一般而言創設控股公司之模式可分成「既存公司轉化型」與「控股公司新設型」兩種典型,前者是指企業體中選擇某既存公司轉型為控股公司,專事企業集團營運方向之決定,具體事業之經營則移交給旗下子公司負責之模式,而後者則係指在原有企業集團上新設立控股公司之模式。在具體創設控股公司上,歸納現行法制上之規定,則有三角合併、公司分割、脫殼法、第三人股份現物出資、公開收購以及股份轉換等方法。
其中以三角合併成功創設控股公司之關鍵,在於允許以他公司股份作為合併之對價,此點在我國企業併購法第四條第三款合併定義中,將合併之對價包括「存續或新設公司之股份、或其他公司之股份、現金或其他財產」後,在我國法之下已獲得可行性之基礎,但在程序上卻可能顯得繁瑣。而以第三人股份現物出資創設控股公司,雖然依公司法第二百七十二條及第一百三十一條之規定,允許以公司所需財產為出資,以及經濟部六六○一一○商○○六號函之解釋,將股份包括在公司所需之財產中,使得第三人股份現物出資在現行法之下同樣獲得正當性之基礎,但因為無法強迫每個股東均進行出資,在創設百分之百控股公司架構上顯得較為不利,而此缺點也同樣見於以公開收購創設控股公司之方式上,因為無法期待被收購公司股東全數應賣,所以公開收購創設控股公司成功與否,亦有其無法事先評估之風險,此外,公開收購所需資金之壓力,也是此方式之困難點之一。
公司分割及脫殼法在法律構造上是相類似的創設方法,其差別在於公司分割無庸如脫殼法般就每筆財產權作成獨立之物權移轉行為,程序上較為便利,故在公司分割法制確立之後,以脫殼法創設控股公司之空間可能受到限縮,但脫殼法因為性質上僅屬於資產交易契約,且無如公司分割般連帶責任之設計,故在保留既存公司盈餘上較公司分割處於有利之地位。最後則為股份轉換方式,股份轉換由於僅需透過股東會之決議,即可使當事公司股份百分之百進行轉換,因而建立控股關係,為十分便利可行之制度,對此我國先於金融控股公司法第二十六條中引進以股份轉換創設金融控股公司之方式,隨後在企業併購法第二十九條亦規定了股份轉換制度,使得一般公司也可利用股份轉換來創設控股公司。
在創設控股公司之過程中,由於公司經過繁複歸併整合之過程,其組織可能已經發生了重大之變動。而在公司周遭之利害關係人,例如股東、債權人等之權益如何加以確保?應為重要之課題。特別是債權人,原則上債權人相對於股東而言屬於公司之外部人,在公司進行重大決策時沒有透過股東會意見之表達而參與公司政策形成之權利,在公司進行組織變動過程中應有特別加以保護之必要。
對此,本文從上述創設控股公司方法中,觀察各個當事公司所發生的組織變動,選定對於債權人保護有意義之種類,分成「發生物的組織變動者」及「發生人的組織變動者」兩種,分別進行債權人保護之討論。其中「發生物的組織變動者」包括脫殼法之原公司、公司分割中之被分割公司、三角合併中之被併購公司等;而「發生人的組織變動者」包括股份轉換之當事公司雙方、第三人股份現物出資之接受出資公司等等。另外公開收購中之收購公司如以股份作為收購對價時,則發生人的組織變動,以現金作為收購對價時,則發生物的組織變動。
基於上述分類,首先在人的組織動部分,本文以股份轉換作為討論之出發點,由於現行法下於股份轉換並未設有債權人保護程序,一般亦以為股份轉換過程中當事公司僅發生股東結構之變動,對於公司資產並無影響,故無須進行保護債權人之程序。惟若考量到股東組成亦可能為債權人決定貸放資金與公司之因素,在公司股東結構乃至於經營階層發生變動時,債權人當初對於公司之信賴可能已有更動,則將發生人的組織變動時保護債權人需求完全抹煞是有疑問的。且在股份轉換中,如子公司發行有可轉換公司債或附認股權公司債之場合,此等公司債權人可能為日後公司之股東,若同樣抹煞了其參與公司組織變動之機會,影響所及,將來此等債權人陸續進行轉換或認股時,企業已建立的百分之百控股關係將受到影響。另外,在其他發生人的組織變動模式的場合,本文亦分別就當中涉及到之債權人保護問題,加以討論。
在物的組織變動方面,由於公司資產構成公司債權人唯一之擔保,故在公司發生物的組織變動時,當為債權人需要加以保護之典型情況,本文因此以較為詳盡的角度來探討當中所涉及之債權人保護問題。而由於公司法及企業併購法中對於公司進行合併分割時,對於債權人應進行之保護程序已有明文規定,故本文乃先從相關規範之解釋論開始,檢討現行公司法及企業併購法所架構出來之債權人保護程序,期更能瞭解債權人在公司組織變動中所可享有之權利,以及公司因進行組織變動程序對於債權人所需負擔之義務,並兼論及簡易併購程序中債權人保護之問題,此部分構成了本文第五章最主要之部分。在瞭解了債權人保護程序之面貌後,本文再從創設控股公司之方式切入,基於「在經濟上有同一效果者,在法律上亦應有同一規制」之理解,檢討脫殼法中欠缺債權人保護程序之問題。同時也討論了其他創設控股公司方式中,物的組織變動債權人保護之問題。
從創設控股公司之方式到其過程中債權人之保護,不難發現我國在近年一連串公司法制之變動中,著重於提供企業健全充分的併購環境,期盼能促進經營之效率化。但應加以留意者,健全之企業併購環境中,不單是併購手段之多元,對於相關利害關係人之保護,毋寧也是整個企業併購法律環境之一環,並且可以成為檢驗制度公平性之標準。我們追求於企業規模擴大成長的同時,對於利害關係人之保障其實也不能偏廢,而一旦肯定法律之精神在於公平時,便更不能否定這點。從創設控股公司過程中債權人保護之討論,可以讓我們體認到,追求理想的企業併購法律環境,仍是現在進行式!
目 次
第一章 緒論
第一節 研究動機與目的
第二節 研究範圍及方法
第三節 論文架構
第二章 控股公司之概念與含義
第一節 控股公司之組織及形成背景
第一項 控股公司之營運組織
第二項 企業創設控股公司架構之背景因素
壹、控股公司之效用
貳、控股公司可能之弊害
參、企業形成控股公司之原因
第二節 控股公司之定義
第一項 學說上之定義
第二項 成文法規上之定義
第三項 我國現行法下對於控股公司之定義
壹、投資控股公司上市審查準則
貳、金融控股公司法
第四項 控股公司相關概念比較
壹、控股公司與控制公司
貳、控股公司與投資公司
參、控股公司與總管理處
肆、控股公司與營運總部
第三節 控股公司之類型
第一項 純粹控股公司與事業控股公司
第二項 完全控股公司與部分控股公司
第三項 基本型控股公司與中間型控股公司
第四節 本章小結
第三章 控股公司之創設
第一節 控股公司創設之模式
第一項 有利於創設控股公司之法律環境
第二項 控股公司設立之模式
壹、公開公司型與小規模公司型
貳、分社型、企業買收型及企業統合型
參、控股公司新設型與既存公司轉換型
肆、我國法制下之創設模式
第二節 各種創設控股公司之方法
第一項 合併
壹、合併之意義及性質
貳、依合併而成立控股公司之方法─三角合併
第二項 分割
壹、公司分割之意義及內涵
貳、公司分割之種類
參、依公司分割創設控股公司之方法
第三項 第三人股份現物出資
壹、第三人股份現物出資之意義
貳、依第三人股份現物出資創設控股公司
第四項 脫殼法
壹、脫殼法之意義
貳、依脫殼法而創設控股公司
參、現行法下之其他問題
第五項 公開收購
壹、公開收購之意義及應用
貳、以公開收購創設控股公司
參、現行法下之其他問題
第六項 股份轉換
壹、股份轉換之意義、性質及目的
貳、依股份轉換而設立控股公司
參、現行法下之其他問題
第三節 比較評價各種方式之特性
第四節 控股公司設立方法之應用
第一項 結合多種方式成功創設控股公司
第二項 純粹控股公司之創設
第五節 本章小結
第四章 控股公司創設過程中之債權人保護─總論及人的組織變動模式
第一節 股份有限公司之債權人保護
第一項 股份有限公司保護債權人之理由
第二項 公司債權人之種類
壹、自願性債權人與非自願性債權人
貳、既存債權人與將來債權人
參、公司員工與交易上債權人
肆、一般交易上債權人、公司債債權人及機構貸與人
第三項 公司法上債權人保護之基本方向
第二節 企業組織變動中之債權人保護
第一項 控股公司創設與企業組織變動
第二項 公司組織變動中之債權人
壹、債權人在公司組織變動中之地位
貳、債權人在公司組織變動中之權利
第三項 控股公司創設模式與債權人保護
壹、控股公司創設模式之分類
貳、發生人的組織變動者
參、發生物的組織變動者
第四項 小結
第三節 人的組織變動模式中債權人之保護
第一項 概說
第二項 創設控股公司過程中之人的組織變動與債權人保護
第三項 股份轉換之情形
壹、股份轉換程序與債權人保護
貳、股份轉換中其他債權人保護之問題
第四項 第三人股份現出資之情形
第五項 三角合併中之原公司
第四節 本章小結
第五章 控股公司創設過程中之債權人保護─物的組織變動模式
第一節 概說
第二節 債權人保護程序之基本型態
第一項 程序面之事項
壹、應進行債權人保護程序之主體
貳、邀請獨立專家進行資產鑑價
參、不再需要編製相關書表帳冊
肆、向各債權人通知及公告並指定提出異議之期限
伍、債權人提出異議
陸、公司應採行之債權擔保措施
柒、簡易企業併購程序中債權人保護問題
第二項 實體面之事項
壹、組織變動順利完成之效力
貳、債權人之救濟
第三節 物的組織變動模式債權人保護之其他問題
第一項 三角合併之情形
第二項 分割之情形
壹、公司分割之債權人保護制度
貳、連帶債務問題
第三項 脫殼法之情形
第四項 公開收購之情形
第四節 本章小結
第六章 結論
主要參考資料*
中文部分
一、 書籍
1.王文宇,《公司與企業法制》,元照出版公司,2000年。
2.王文宇,《控股公司與金融控股公司法》,元照出版公司,2001年。
3.王泰允,《企業購併實用》,遠流出版公司,1991年。
4.王澤鑑,《民法物權─通則‧所有權》,自版,2001年。
5.王澤鑑,《民法總則》,自版,2000年。
6.王澤鑑,《債法原理第一冊-基本理論、債之發生》,自版,1999年。
7.伍忠賢,《企業併購聖經》,遠流出版公司,1998年。
8.林國全,《證券交易法研究》,元照出版公司,2000年。
9.邱聰智,《新訂民法債編通則(上)(下)》,自版,2001年。
10.施智謀,《公司法》,自版,1991年。
11.柯芳枝,《公司法論(上)(下)》,三民書局,2002年。
12.孫森焱,《民法債編總論(上)(下)》,自版,2000年。
13.梅仲協,《商事法要義》,自版,1966年。
14.陳峰富,《論股份有限公司債權人之保護》,五南圖書出版公司,1988年
15.陳顧遠,《商事法》,復興書局,1968年。
16.曾宛如編審,林育廷、林靖揚、王致棠、朱俊銘、潘彥州合著,《公司分割─問題研究與實例探討》,元照出版公司,2002年。
17.黃立,《民法債編總論》,元照出版公司,2000年。
18.黃立,《民法總則》,元照出版公司,1999年。
19.廖大穎,《公司法原論》,三民書局,2002年。
20.劉甲一,《公司法要論》,五南圖書公司,1978年。
21.劉連煜,《公司法理論與判決研究(三)》,元照出版公司,2002年。
22.賴英照,《證券交易法逐條釋義─第一冊》,實用稅務出版社,1988年
23.賴源河,《實用商事法精義》,五南出版公司,2002年
24.賴源河,《證券管理法規》,自版,1998年
25.賴源河、王仁宏、王泰銓、曾宛如、王文宇、余雪明、黃銘傑、林仁光、劉連煜、梁宇賢、林國全、王志誠、柯芳枝(依撰寫章節次序排列)合著,《新修正公司法解析》,元照出版公司,2002年。
26.羅美棋,《實用公司法:兼論境外公司與OBU之運用》,永然文化出版,2000年。
二、 期刊論文:
1.方燕玲,以財務觀點論金融控股公司設立之規劃及考量,臺灣金融財務季刊第2輯第2期,2001年。
2.王文宇,企業併購法總評,月旦法學雜誌第83期,2002年。
3.王文宇,我國公司法購併法制之檢討與建議─兼論金融機構合併法,月旦法學雜誌第68期,2001年。
4.王文宇,金融控股公司法制之研究,台大法學論叢第30卷第3期,2001年。
5.王文宇,前瞻公司法制,月旦法學第100期,2003年。
6.王文宇,普通控股公司與金融控股公司之規範,月旦法學第79期,2001年。
7.王志誠,公司分割法制之基礎構造─兼評「金融控股公司法草案」之公司分割法制,台大法學論叢第31卷第4期,2002年。
8.王志誠,企業併購法制之基礎構造,中正法學集刊第四期,2001年。
9.王志誠,企業併購法制與控股公司之創設,月旦法學雜誌第68期,2001年。
10.王志誠,企業組織再造之適用與檢討─金融法與企業法之交錯與接軌,月旦法學第八十五期,2002年。
11.王志誠,企業組織再造活動之自由與管制,政大法學評論第73期,2003年。
12.王志誠,股份轉換法制之基礎構造─兼評「企業併購法」之股份轉換法制,政大法學評論第71期,2002年。
13.李治安、林郁馨,公司出售主要部分資產之研究,月旦法學第86期,2002年。
14.杜怡靜,企業組織再造與公司分割制度─以日本公司分割制度之研究為中心,月旦法學雜誌第81期,2002年。
15.林國全,公司債之整體債務性,月旦法學雜誌第74期,2001年。
16.武憶舟,公司分割與營業讓與二制之分析比較,法令月刊第54卷第1期,2003年。
17.邱秋芳,創設完全控股公司之股份轉換制度─我國與日本制度之比較證交資料第485期,2002年。
18.紀天昌,併購三法通過後我國公開收購法制之分析,法令月刊第53卷第4期,2002年。
19.陳介山,論資產收購,中正法學集刊第8期,2002年7月。
20.曾宛如,公司組織重整─新舊公司法及企業併購法之異同,台灣本土法學雜誌第35期,2002年。
21.曾宛如,英國公開收購制度之架構,萬國法律第105期,1999年。
22.黃銘傑,企業併購法之檢討與省思(上)(下),月旦法學雜誌第96、97期,2003年。
23.廖大穎,公司債制度的變革與債券市場之影響─分析日本公司債法制工程的改造,成大法學第3期,2002年。
24.廖大穎,論公司債制度─從修正證券交易法的觀點檢討現行普通公司債制度,成大法學第1期,2001年。
25.劉渝生,論公司合併債權人之保護─以債權人之範圍為中心,法學講座第10期,2002年。
26.顏雅倫,調整組織,分割與營業讓與那個好?,管理雜誌第338期,2002年。
三、 學位論文:
1.白司偉,公司合併法律規範之研究,東海大學法律學研究所碩士論文,2002年。
2.周怡君,融資購併之研究,東吳大學法律學研究所碩士論文,1993年。
3.林哲彥,公司合併之研究─以合併契約之效力及債權之保護為中心,文化大學法研所碩士論文,2000年。
4.林雁琳,公司組織變動之研究-以公司合併及收購為中心,台灣大學法律學研究所碩士論文,2002年。
5.施建州,控制公司與從屬公司法律關係規範之研究,國立台灣大學法律學研究所碩士論文,1993年。
6.紀佳良,控股公司架構下少數股東保護之研究,台灣大學法律學研究所碩士論文,2002年。
7.常立松,論金融控股公司架構下少數股東、債權人及員工之保障,台北大學法律學研究所碩士論文,2002年。
8.張洵銑,控股公司組織架構於企業重組過程中的角色:日本大手綜合電機三社之探討,國立政治大學企業管理研究所碩士論文,2000年。
9.張馥羽,金融控股公司法制問題之研究,國立臺北大學法學系碩士論文,2002年。
10.許紋英,金融控股公司之法制建構─以美日比較法觀點評析我國相關立法,中原大學財經法律學系碩士論文,2001年。
11.陳文元,營業讓與之研究,輔仁大學法律研究所碩士論文,1998年。
12.陳譓伊,公司分割之理論與實務,台北大學法學系碩士論文,2003年。
13.曾鈴媖,金融機構併購之法律規範研究,國立中興大學法律學研究所碩士論文,1998年。
14.湯堯東,控股公司之規範與效率探討,輔仁大學金融研究所碩士論文,1997年
15.劉公偉,公司法有限責任之經濟分析,臺灣大學法律學研究所碩士論文,2000年。
16.戴銘昇,金融控股公司之經營規範,國立中正大學財經法律學研究所碩士論文,2003年。
日文部分
一、 書籍
1.上柳克郎,《会社法‧手形法論集》,有斐閣,1983年。
2.大山俊彥、川內克忠、岸田雅雄、三枝一雄、永井和之、森田章,《現代商法Ⅱ会社法》,三省堂,1984年。
3.大隅健一郎,《会社法の諸問題》,有信堂高文社,1983年。
4.小橋一郎,《会社法(改訂版)》,成文堂,1991年。
5.中村一彥,《現代的企業法論》,商事法務研究會,1982年。
6.中村一彥,《現代会社法概論(改訂版)》,同文館,1992年。
7.日本法務省民事局參事官室編,《一問一答平成九年改正商法》,商事法務研究會,1998年。
8.加藤良三,《學說‧判例による─株式会社法1(新訂版)》,中央社,1991年。
9.田村諄之輔,《合併手續の構造と法理》,有斐閣,1995年。
10.伊從寬,《持株会社の法律實務》,新日本法規出版,1998年。
11.江頭憲治郎,《結合企業法の立法と解釋》,有斐閣,1995年。
12.竹內昭夫‧龍田節編,《現代企業法講座3--企業運營》,有斐閣,1985年。
13.河本一郎,《現代会社法》,商事法務研究會,1994年。
14.河本一郎、今井宏、森田章編著,《会社法辞典》,中央經濟社,1994年。
15.河本一郎編,《判例マニュアル商法Ⅱ--会社法》,三省堂,1995年。
16.長浜洋一,《株式会社法》,1992年。
17.倉沢康一郎、岩崎稜、奧島孝康、涉谷光子、新山雄三、木內宜彥編著,《考える会社法》,1983年。
18.倉沢康一郎‧奧島孝康編,《昭和商法學史》,日本評論社,1996年。
19.酒卷俊雄編著,《重要判例解說─会社法》,陽書房,1992年。
20.高鳥正夫,《新版 会社法》,慶応通信出版,1992年。
21.渡部喬一,《会社法講義》,白露出版,1994年。
22.鈴木竹雄,《新版会社法(全訂第三版)》,弘文堂,1992年。
23.龍田節,《会社法(第五版)》,有斐閣,1995年。
24.藤原英郎,《改訂持株会社入門》,經濟法令研究會,1997年。
二、 期刊論文
1.スクラップ,会社分割制度創設への期待,商事法務第1552期,2000年。
2.永井和之,会社の組織變動と会社法改正,商事法務第1569期,2000年。
3.下谷政弘,企業集團‧企業グル─プ‧系列,ジュリスト第1104期,1997年。
4.河本一郎‧菊池洋一‧井原誠吉‧中西敏和‧村松洋平,合併手続に関する商法改正に伴う実務上の対応,商事法務第1465期,1997年。
5.菊池洋一,平成九年改正商法の解說〔Ⅰ〕--会社の合併手続に関する改正,商事法務第1462期,1997年。
6.吉田俊宏,「持株会社をめぐる商法上の諸問題に関する研究報告」の概要〔上〕〔下〕,商事法務第1486、1487期,1998年。
7.宮島司,企業結合法の創設へ向けて,判例タイムズ第839期,1994年。
8.宮島司,企業再編における債權者保護,法學教室第243期,2000年。
9.原田晃治,会社分割法制の創設について(中),商事法務第1565期,2000年。
10.江頭憲治郎、神田秀樹、原田晃志、中西敏和,「親子会社法制等に関する問題点」をめぐつて(座談會),商事法務第1500期,1998年。
11.江頭憲治郎、田村諄之輔、中里實、原田晃治、阿部一正,会社分割法制のあり方(座談會),商事法務第1525期,1999年。
12.江頭憲治郎,純粹持株会社をめぐる法的諸問題,商事法務第1426期,1996年。
13.高橋英治,持株会社の株主の權利義務,法學教室第220期,1999年。
14.柴田和史,持株会社による企業組織と商法,ジュリスト第1123期,1997年。
15.酒卷俊雄,純粹持株会社と会社法上の問題,ジュリスト第1104期,1997年。
16.酒卷俊雄,日本における会社法の最近の動向と課題,商事法務第1576期,2000年。
17.森本滋,純粹持株会社と会社法,法曹時報第47卷12號,1995年。
18.神作裕之,会社分割における「營業」の意義,法學教室第243期,2000年。
19.神田秀樹,持株会社と商事法,商事法務第1479期,1998年。
20.川井潤,株式交換制度による持株会社設立の實務的課題,ジュリスト第1155期,1999年。
21.前田雅弘,会社分割の係る商法等の一部改正について,ジュリスト第1182期,2000年。
22.大杉謙一,株式交換と種類株式‧轉換社債,法學教室第243期,2000年。
23.中東正文,M&A法制の現代的課題(上)(下),商事法務第1658期、第1659期,2003年。
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