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研究生:盧文琦
研究生(外文):Wen-Chi Lu
論文名稱:行政立法請求權之研究
指導教授:李惠宗李惠宗引用關係
指導教授(外文):Hwai-Tzong Lee
學位類別:碩士
校院名稱:東海大學
系所名稱:法律學系
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2004
畢業學年度:92
語文別:中文
論文頁數:183
中文關鍵詞:行政立法行政立法監督法規命令行政規則行政立法懈怠直接民主理論最低生存權保護規範理論
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本文採用「文獻探討」及「比較法」兩種研究途徑,嘗試分析建構我國行政立法請求權之成立問題。
第一章為前言,說明本文所欲解決的問題,以及研究方法、範圍。
第二章以行政立法之制度為主軸,由其緣起、意義與類型、本質、現況、裁量與監督等來說明行政立法概念。
在第三章,由行政立法之懈怠,討論行政立法是否代表行政機關負有作為義務,介紹肯定見解與否定見解其爭論與論據。
第四章檢討並架構建立我國行政立法請求權,發現依基本權之功能理論、最低生存權、直接民主理論與保護規範理論等,在理論相互支援下,促成人民享有直接向行政機關請求履行當初立法授權給行政機關行政立法目的之權。
在第五章為行政立法懈怠情形,依目前法律規定,提出可循國家賠償與行政訴訟加以救濟之意見。
最後在第六章,提出問題解決之建議,並本文以為肯定人民享有行政立法請求權,承認這樣的制度,是最能夠達成憲法與立法所為保障人民生存權得以落實之根本之道。
簡目
第一章 緒論 1
第一節 問題之提出 1
第二節 研究方法與範圍限制 3
第三節 論文架構 4
第二章 行政立法之制度 5
第一節 行政立法之緣起 5
第二節 行政立法之意義與類型 13
第三節 行政立法之本質 21
第四節 行政立法於我國之現狀 25
第五節 行政立法之裁量 26
第六節 行政立法之監督 30
第三章 行政立法懈怠 39
第一節 行政立法懈怠之狀態 40
第二節 行政立法作為之義務認定 42
第三節 行政立法之作為義務理論 44
第四節 行政立法作為義務之否定 45
第五節 行政立法作為義務之肯定 48
第四章 行政立法請求權之建構 63
第一節 基本權之功能理論 63
第二節 最低生存權 84
第三節 直接民主理論 103
第四節 保護規範理論 113
第五章 行政立法懈怠之救濟 129
第一節 國家賠償 129
第二節 行政訴訟 133
第六章 結論 147
第一節 問題之解決 147
第二節 結語 148
參考書目 151
索引 169
詳目
第一章 緒論 1
第一節 問題之提出 1
第二節 研究方法與範圍限制 3
第三節 論文架構 4
第二章 行政立法之制度 5
第一節 行政立法之緣起 5
第一項 從歷史的角度 5
第二項 從發展的階段 7
一、萌芽時期 7
二、發展時期 8
三、茁壯時期 8
第三項 從間接的背景 8
一、思想方面 9
二、經濟方面 9
三、社會方面 9
四、政治方面 9
五、文化方面 10
第四項 從直接的原因 10
一、立法機關時間不夠 10
二、立法機關資源有限 11
三、立法機關之專業能力不足 11
四、立法機關並非經常開會 12
五、迅速應付各種危機 12
六、避免政黨之攻擊 12
七、使法律有效實施 12
八、因應各地特殊需要 13
第二節 行政立法之意義與類型 13
第一項 行政立法之意義 13
一、站在行政行為角度來看 14
二、站在立法機關角度來看 15
三、就行政立法行為之緣由來看 15
四、由權力分立原則來看 16
第二項 行政立法之類型 16
一、法規命令 17
二、行政規則 17
三、兩者之異同 19
四、職權命令之存廢 20
第三節 行政立法之本質 21
第一項 行政權說 22
第二項 立法權說 24
第三項 本文見解 24
第四節 行政立法於我國之現狀 25
第五節 行政立法之裁量 26
第一項 存在著行政立法之裁量空間 27
第二項 行政立法裁量之性質爭議 27
一、裁量結構統一說 27
二、同立法裁量類型說 27
三、同行政裁量類型說 28
四、同不確定概念(判斷餘地)類型說 29
五、自成一獨立的特殊裁量類型說 29
第三項 本文見解 29
第六節 行政立法之監督 30
第一項 行政監督 30
第二項 立法監督 31
一、學理上之方式 31
(一)同意權之保留 31
(二)廢止權之保留 31
(三)國會聽證權之保留 31
(四)課予單純送置義務 31
二、現行法制 32
(一)送置義務 32
(二)立法否決 32
三、質疑立法監督之必要性 33
第三項 司法監督 34
一、命令訂定程序之司法審查 34
二、命令本身的適法性司法判斷 35
第四項 政治監督 37
第三章 行政立法懈怠 39
第一節 行政立法懈怠之狀態 40
第一項 行政立法懈怠之意義 40
第二項 行政立法懈怠之態樣 40
第二節 行政立法作為之義務認定 42
第一項 行政立法作為義務之認定 42
一、狹義說 42
二、廣義說 43
三、最廣義說 43
第二項 小結 43
第三節 行政立法之作為義務理論 44
第四節 行政立法作為義務之否定 45
第一項 反射利益論 45
第二項 行政便宜主義 (自由裁量論) 46
第三項 兩面關係論 47
第五節 行政立法作為義務之肯定 48
第一項 傳統學說的克服 48
一、反射利益論之克服 49
(一)反射利益論之否定 49
(二)反射利益範疇之減縮 50
二、行政便宜主義(自由裁量論)之克服 53
(一)裁量權濫用論 54
(二)裁量權收縮論 54
1.被害法益之對象性 54
2.危險之迫切性 55
(1)危險之程度 55
(2)迫切性之程度 56
3.危險發生之預見可能性 56
4.損害結果之迴避可能性 57
5.規制權限發動之期待可能性 57
(三)健康權論(作為義務論) 58
1.以事項性質之不同作為是否有裁量權為責任要件者 58
2.不須以裁量權作為行政責任之前提 59
3.本文立場 59
三、兩面關係論之否定 60
第二項 現行理論之評析 60
第四章 行政立法請求權之建構 63
第一節 基本權之功能理論 63
第一項 基本權功能 64
一、基本權在現代立憲主義下之意義 64
二、基本權之功能體系 65
(一)在傳統的基本權理解下 65
1.被動身分或臣屬身分 66
2.消極身分 66
3.積極身分 66
4.主動身分 67
(二)在當代的基本權理解下 67
1.基本權主觀功能面向 68
(1)基本權與防禦權間 68
(2)基本權與分享權間 69
(3)基本權與參與權間 70
(4)基本權與程序及組織間 71
2.基本權客觀功能面向 74
(1)制度性保障 75
(2)價值秩序及基本權利第三人效力與保護義務 76
第二項 基本權功能的開展 79
一、關於制度性保障之概念 80
二、基本權利之擴散作用 80
三、基本權客觀功能的主觀化 81
四、由基本權功能建構國家保護義務 81
五、基本權程序與組織功能之再思考 82
六、本文見解 82
第二節 最低生存權 84
第一項 最低生存權之概念 84
一、生存權與生命權之區別 84
二、最低生存權之意義 86
第二項 最低生存權之憲法基礎 87
第三項 最低生存權之規範效力 88
一、方針條款說 88
(一)學說見解 88
(二)論證依據 89
(三)實務判決 90
(四)質疑與檢討 90
二、抽象權利說 92
(一)學說見解 92
(二)論證依據 93
(三)實務判決 93
1.朝日訴訟判決 93
2.崛木訴訟判決 94
(四)質疑與檢討 95
三、具體權利說 96
(一)學說見解 96
(二)論證依據 97
(三)實務判決 97
(四)質疑與檢討 97
四、本文見解 99
第四項 我國最低生存權之司法保障 99
一、對最低生存權之侵害 99
二、生存權立法不作為之司法可審查性 99
三、課予立法立法義務 101
四、課予行政給付義務 102
五、我國目前現況之檢討 103
第三節 直接民主理論 103
第一項 直接民主之意義 103
第二項 公民投票之概念 104
一、公民投票之理論基礎 104
二、公民投票之理論依據 106
(一)公民投票是積極自由的實現 106
(二)公民投票是憲法的基本權利 106
(三)公民投票是超越實定法之規範 106
三、公民投票之概念與類型 107
(一)公民投票之概念 107
(二)公民投票之類型 108
1.超實定憲法層次或法律規範的公民投票 108
2.憲法規範的公民投票 109
3.人民對憲法、法律、政策複決的公民投票 109
4.人民創制法律的公民投票 110
第三項 當今公民投票法制下行使創制權 110
第四節 保護規範理論 113
第一項 保護規範理論 113
一、理論依據 113
二、保護規範理論之內容與類型 114
三、理論下現行保障情形 115
第二項 基於法律授權義務 116
一、依據 116
(一)來自於主觀公權利 116
(二)來自於立法委任 117
1.中央法規標準法之修正 119
2.司法院大法官釋憲 120
3.國家賠償之可能 121
二、實踐 121
第三項 本文見解 123
一、行政立法請求權可能受到的批評 123
(一)與行政自由性衝突 123
(二)可行性考量 124
1.立法裁量 124
2.行政裁量 125
二、支持行政立法請求權之成立理由 126
(一)主觀公權利之保障 126
(二)具決定性質的保護規範理論 126
(三)法律授權之立法義務 127
第五章 行政立法懈怠之救濟 129
第一節 國家賠償 129
第一項 公務員 130
第二項 怠於執行職務 130
第三項 人民之自由與權利遭受損害 131
第四項 怠於執行職務之違法性 132
第五項 公務員之故意或過失 132
第六項 不作為與損害有相當因果關係 132
第七項 小結 133
第二節 行政訴訟 133
第一項 行政立法為行政訴訟對象適格性 134
一、學理上的論爭 134
二、實定法的檢討 135
三、本文見解 136
第二項 以人民為原告是否適格及其訴權 137
第三項 訴訟類型之選擇 138
一、確認訴訟或撤銷訴訟 138
(一)德國模式 138
(二)於我國之可行性檢討 139
1.確認訴訟 139
2.撤銷訴訟 141
3.課予義務訴訟 142
4.一般給付訴訟 143
二、本文意見 144
第六章 結論 147
第一節 問題之解決 147
第二節 結語 148
參考書目 151
索引 169
壹、中文部份(依姓名比劃排序)
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林佳和,西德立法者不作為之憲法訴願之研究,憲政時代,第16卷 第3期,1991年1月。
林昱梅,不給她一線生機嗎?─罕見疾病與訂定法規命令之裁量,月 旦法學教室,第18期,2004年4月。
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江國棟,司法機關在對外事務領域之角色與影響,私立東吳大學法律 研究所碩士論文,1997年。
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李孟融,福利國家的憲法基礎─及其與基本權利衝突之研究─,國立 臺灣大學法律學碩士班碩士論文,1994年6月。
周宗憲,憲法上人民最低生存權的性質與司法保障─我國與日本學說 及司法判決(大法官釋憲)見解之探討─,私立輔仁大學法律 學系博士論文,2003年7月。
林明昕,立法不法與國家賠償責任,國立臺灣大學法律學碩士班碩士 論文,1992年10月。
林茂青,生存權之研究─以日本國憲法為中心,淡水大學日本研究所 碩士班碩士論文,1999年6月。
邵曼璠,論憲法上之制度性保障──以財產權保障為例──,國立中 興大學法律學研究所碩士論文,1998年1月。
高烊輝,基本權之拋棄自由及其界限,私立輔仁大學法律學研究所碩 士論文,1995年6月。
張文貞,行政命令訂定程序的改革多元最適原則的提出─,國立臺灣 大學法律學碩士班碩士論文,1995年6月。
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張淑華,給付行政與行政職能,國立臺北大學法學學系碩士班碩士論 文,2000年6月。
張嘉尹,憲法解釋理論之研究,國立臺灣大學法律學碩士班碩士論 文,1992年6月。
許辰舟,行政決策的人民參與─參與模型的建構,國立臺灣大學法律 學碩士班碩士論文,2000年6月。
許登科,行政程序中程序瑕疵之法律效果─從德國法制經驗談起,國 立臺灣大學法律學碩士班碩士論文,1998年6月。
陳世博,國際法上自決的理論與實際,私立東吳大學法律研究所碩士 論文,1994年5月。
陳清雲,從立法權行使論行政命令之審查,國立中正大學法律學研究 所博士論文,2002年1月。
陳鵬鷊,日本生存權理念之形成與發展,國立中山大學政治學系碩士 論文,1997年。
湯偉祥,行政機關生活資訊發布行為之研究,國立政治大學法律學研 究所碩士論文,1997年6月。
黃荷婷,行政規則的外部效力,國立中興大學法律學系碩士論文,2000 年1月。
黃建輝,違憲審查與司法造法,國立臺灣大學法律學系碩士論文,1995 年6月。
黃勝興,從「國民主權」原理論公民投票制度,國立臺北大學法學學 系博士班碩士論文,2001年6月。
楊政憲,社會基本權之研究─以德國法為借鏡─,國立臺灣大學法律 學碩士班碩士論文,1995年6月。
楊雲驊,行政委託制度之研究,國立臺灣大學法律學系碩士論文,1993 年。
劉憲英,基本權之程序保障功能──以德國法為中心,私立輔仁大學 法律學研究所碩士論文,1995年7月。
蔡進良,行政法上禁反言法理之比較研究─以行政建議為中心,國立 政治大學法律學研究所碩士論文,1996年6月。
蔡進良,行政程序中之正當法律程序─憲法規範論,國立政治大學法 律學研究所博士論文,2003年6月。
蔡慶星,論消防行政不作為之國家賠償責任,中央警察大學法律學研 究所,碩士論文,2002年6月。
鄭嘉,論行政不作為之救濟─以行政行為之類型與訴訟要件為中心, 國立台灣大學政治研究所,1997年7月。
蕭允強,制度性保障之研究─理論的回顧與展望,私立輔仁大學法律 學研究所碩士論文,2001年1月。
蕭艿菁,相當因果關係與法規目的說,國立中興大學法律學系碩士論 文,1986年1月,。
蕭淑芬,日本憲法生存權保障原理與構造之研究─由生存問題之歷史 發展探討─,淡水大學日本研究所碩士論文,1991年12月。
鍾凱勳,從權利分立原則論公民投票法制之建構,國立臺北大學法學 學系碩士班碩士論文,2001年6月。
魏千峰,財產權之基本理論研究──以國家與人民之關係為限,國立 政治大學法律學研究所碩士論文,1999年7月。
羅明威,違憲審查權控制立法權的界限,中興大學法律學研究所碩士 論文,1998年7月。
蘇詔勤,我國憲政體制下的法律保留原則之研究──兼論行政機關有 無固有的法規命令訂定權之問題,國立臺灣大學三民主義研 究所碩士論文,1997年6月。
四、專題研討座談會紀錄報告
「從憲法的觀點看公民投票」學術研究會,憲政時代,第27卷第2 期,2001年10月。
中華民國行政法學會主辦,論傳統行政行為在行政法新興領域中所面 臨之難題,台灣本土法學雜誌,第5期,1999年12月。
司法院大法官九十一年度學術研討會,憲政時代,第28卷第3、4期, 2003年1、4月。
台灣本土法學雜誌社主辦,SARS相關法律問題座談會,台灣本土法 學雜誌,第49期,2003年8月。
立法裁量與司法審查關係之探討─以憲法為中心,憲政時代,第26卷 第2、3期,2000年10月、2001年1月。
立法懈怠之回應學術研討會,憲政時代,第21卷第1期,1995年7 月。
憲政體制與機關爭議之釋憲方法論,憲政時代,第27卷第4期,2002 年4月。
東海大學法律系主辦,民事法系列演講及座談會紀錄,2004年6月5
日,孫森焱教授之發言,題名為最高法院92年1057號判決, 王澤鑑教授之發言,題名為侵權行為憲法化,尚未出版。
貳、日文部份(依出版日期先後排序)
水野豐志,委任立法の研究,有斐閣,復刻版一刷,1987年4月20 日。
原田尚彥,行政責任と國民權利,弘文堂,初版四刷,1988年2月 15日。
村田尚紀,委任立法の研究,日本評論社,初版,1990年2月28 日。
南博方、原田尚彥、田村悅一,新版行政法(1)行政法總論,有斐閣, 初版七刷,1990年7月30日。
宇都宮純一,憲法裁判權の理論,信山社,初版一刷,1996年12月 15日。
佐藤幸治、初宿正典、大石 真編,憲法五十年の展望II自由と秩序, 初版一刷,1998年8月30日。
大須賀明、栗城壽夫、樋口陽一、吉田善明編,三省堂憲法辞典,初 版一刷,2000年5月3日。
浦部法穂,全訂憲法學教室,日本評論社,一版三刷,2001年5月 25日。
高見勝利,委任命令の根拠と限界,法學教室,第254期,2001年 11 月。
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1. 李俊增,論瑞士全國性公民投票,憲政時代,第23卷第4期,1998 年4月。
2. 許義寶,行政規則效力之探討,警學叢刊,第28卷第3期,1997年 11月。
3. 許慶雄,社會權概念及其特質─日本憲法法理之探討,現代學術研究 專刊,第4期,1991年。
4. 許志雄,憲法與憲法學,月旦法學雜誌,第43期,1998年11月。
5. 許志雄,司法消極主義與司法積極主義,月旦法學雜誌,第2期,1995 年6月。
6. 莊國榮,西德之基本權理論與基本權的功能,憲政時代,第15卷第3 期,1990年1月。
7. 李俊增,公民投票之理論與實踐,憲政時代,第23卷第1期,1997 年7月。
8. 法治斌,直接民主V.司法審查,憲政時代,第27卷第2期,2001年 10月。
9. 呂宗麟,政治權力運作與政治正義之關聯性─從行政權與立法權思 考,收錄於立法院院聞,第27卷第12期,1999年12 月。
10. 吳信華,法治國家原則(二)──權力分立原則,月旦法學雜誌,第49 期,1999年6月。
11. 吳庚,憲法爭訟制度的發展,全國律師,2月號,2003年2月15日 出版,頁3。
12. 吳志光,論公民投票訴訟之基本問題,憲政時代,第26卷第1期, 2000年7月。
13. 江大樹,我國地方議會會期制度初探,政治科學論叢,第11期,1999 年12月。。
14. 任卓宣,行政權底性質與內容,收錄於政治評論半月刊,第24卷第 12期,1970年8月25日。
15. 丘昌泰,論行政委員會與權力分立論法理爭議的解決,憲政時代,第 11卷第1期,1985年7月。
 
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