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研究生:許宏仁
論文名稱:論告訴
指導教授:柯耀程柯耀程引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:國立中正大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
畢業學年度:93
語文別:中文
論文頁數:162
中文關鍵詞:告訴告訴乃論刑事立法刑事司法
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本論文共分八章,分述如後:
第一章 導論
第二章 告訴制度之法理基礎
對於告訴之闡述,國內學者間雖不乏有諸多論述,然該等論述多集中於告訴程序之運作,對於何以形成該項制度卻未見有深入之論析,本文既擬對告訴制度進行論述,即有必要就告訴制度之法理基礎為初步介紹。按現代刑罰權由國家機關獨占行使,其不但是犯罪之審判機關,同時其亦負有主動追訴犯罪之義務,然告訴制度卻是將犯罪追訴與否,由被害人之意思作為決定前提,導致該獨占狀態下出現例外規範。其何以有此變遷或效力,則須從探究犯罪處理程序及其與刑罰權之關係,並確立告訴制度之法理基礎後,始能一窺全貌。
第三章 告訴之本質與現代意義
立法者將某種不法行為以告訴乃論罪之方式規定於實體刑法中,對於該不法行為之行為人是否予以論罪科刑之關鍵,即在於擁有告訴權人是否願意表示追訴之意思。因此,告訴乃論罪之告訴顯然與涉及犯罪成立之構成要件該當性、違法性、罪責等判斷行為人是否具有應刑罰性之要素相仿,理應具有實體性質;然從他方面而言,告訴權人提出告訴,乃是啟動告訴乃論罪刑事審判程序之前提要件,故認為告訴具有程序性質,亦非無由。爰有先對告訴制度予以定性之必要。
再者,立法者在形成刑事規範過程中,考量對於某種行為以告訴乃論罪之方式呈現或將某些告訴乃論罪修正為非告訴乃論形式,此種對於告訴制度之運用,涉及告訴之本質問題,亦即告訴制度之存在,究竟係實然面的存在,或係應然面的當為。關於告訴制度所應具有之機能,既然其同時於實體法及程序法中受到關切,將其釐清,有助於對告訴制度之理解。復再從告訴制度對於刑事政策所能發揮之潛移機能,探討其於行為入罪化與除罪化過程中,所扮演的階段任務,同時藉此詮釋告訴之現代意義。
第四章 告訴於犯罪階層體系之地位
確立告訴制度具有實體法性格後,其次之問題,即是試圖在犯罪階層體系中為告訴制度尋覓適當之定位,鑑於不同階層定位下之各要素及法律效果迥異,告訴制度本身具有之特徵是否得見容於個別之階層體系中,需要逐一探討。況且犯罪階層體系中原已有發展健全之理論規範,選擇與告訴制度具有相類特徵者,作為相互對照觀察之客體,藉以釐清告訴制度於定位過程中之地位,應有其必要性。
第五章 告訴對於刑事立法之效應
既然告訴制度僅於告訴乃論犯罪下方能展現出其實體性格,然立法者在決定何種犯罪應加上(或除去)「告訴乃論」之要素時,必然要有相當之立論基礎及考量依據。本章任務在於為立法者規範犯罪行為是否附加告訴乃論要件之過程中,提供相關之判別標準及其需考量之因素,期望可使立法者在形成告訴與否之立法過程中有一可資參酌之規則。本章對於犯罪行為在立法上應否附加告訴乃論要件所須考量之因素,除提出本質上即須告訴乃論者外,尚包括受侵害法益之屬性、特殊親屬關係與司法資源有效配置等因素之考量,並試圖界定出犯罪行為附加告訴乃論要件之準則。
第六章 告訴對於刑事司法之效應
前雖一再強調告訴制度乃應歸屬實體法概念,然論及其於刑事司法中所產生之效應,難免亦須針對其於訴訟過程中所可能面臨之問題予以析述。我國學說及實務對於告訴之相關議題,多集中於其刑事司法過程中所滋生之諸多爭點。舉凡自告訴主體、客體、範圍及性質之探討、告訴乃論之罪修正為非告訴乃論之罪或非告訴乃論之罪修正為告訴乃論之罪之處理方式,均為本章主要論述之內容;惟鑑於本章所擬闡述之內容,業經由學說與實務見解反覆論述補充,本文爰擬就其間所涉爭議問題,提出本文之見解。
第七章 實定法之印證與回饋
經由前開對於告訴整體概念之探討與析述,本章將從所獲致判斷實體法上規定告訴乃論罪與否之考量因素與形成規則,檢驗現行普通刑法若干規定告訴乃論犯罪或非告訴乃論犯罪之妥適性;另對於程序法中若干規範告訴之規定,亦將依據本文之相關研究所得,重新審視其規範之合理性,同時從法制層面,對於現行刑法與刑事訴訟法中之相關條文提出修正意見。
第八章 結論
論告訴
﹘實體之本然與程序之應然﹘
目 錄
第一章 導論………………………………………………1
第一節 研究動機及目的………………………………………………1
第二節 研究範圍及方法……………………………………………………2
第三節 本文結構……………………………………………………………3
第四節 試圖探討之議題………………………………………………5
第二章 告訴制度之法理基礎……………………………7
第一節 序言…………………………………………………………………7
第二節 犯罪處理程序演變……………………………………………8
第三節 刑罰權之概述…………………………………………………10
第一項 犯罪與刑罰………………………………………………10
第二項 刑罰之存在依據…………………………………………12
第三項 刑罰權實現之相對性……………………………………13
第四節 告訴之法理基礎………………………………………………14
第一項 概說……………………………………………………………14
第二項 欠缺追訴之公共利益……………………………………15
第三項 被害人利益之優先保護…………………………………15
第四項 防止損害擴大……………………………………………16
第五項 社會倫理之考量…………………………………………17
第六項 對於司法資源耗費之節制………………………………17
第五節 本章結語………………………………………………………18
第三章 告訴之本質與現代意義…………………………21
第一節 序言…………………………………………………………………21
第二節 告訴之性質……………………………………………………21
第一項 實體與程序性質之區別…………………………………22
第二項 程序法說………………………………………………………22
第三項 實體法說………………………………………………………22
第四項 雙重性質說……………………………………………………23
第五項 本文評述………………………………………………………23
第三節 告訴之本質……………………………………………………25
第一項 法律制度本然存在………………………………………25
第二項 立法者之應然設計………………………………………26
第一款 對於執法者之抑制機制……………………………27
第二款 被害人利益之考量…………………………………27
第三項 本節結語…………………………………………………27
第四節 告訴之機能……………………………………………………28
第一項 程序法上之機能…………………………………………28
第二項 實體法上之機能…………………………………………29
第三項 刑事政策上之機能………………………………………30
第一款 除罪化……………………………………………………30
第二款 入罪化……………………………………………………31
第四章 告訴於犯罪階層體系之地位……………………33
第一節 序言…………………………………………………………………33
第二節 構成要件該當性……………………………………………………34
第三節 違法性………………………………………………………………36
第四節 罪責…………………………………………………………………38
第五節 不法與罪責以外之可罰性要件……………………………………39
第六節 告訴之定位…………………………………………………………41
第五章 告訴對於刑事立法之效應………………………43
第一節 序言…………………………………………………………………43
第一項 告訴乃論存在理由之學理見解…………………………43
第二項 對於學理見解之質疑……………………………………44
第三項 重行提出存在理由之必要性……………………………45
第二節 告訴於刑法理論體系之座落點………………………………46
第一項 概說………………………………………………………46
第二項 刑法理論體系之簡介……………………………………46
第三項 告訴於體系中之座落點…………………………………47
第四項 小結………………………………………………………48
第三節 告訴乃論要件之基本原則………………………………………48
第一項 法益持有者與法益類型…………………………………48
第二項 法益主體對法益有無處分權……………………………49
第一款 生命法益……………………………………………50
第二款 身體健康法益………………………………………51
第三款 自由法益……………………………………………52
第四款 名譽法益……………………………………………53
第五款 財產法益……………………………………………53
第三項 可自主處分法益之平復可能性…………………………54
第一款 自由法益……………………………………………55
第二款 名譽法益……………………………………………55
第三款 財產法益……………………………………………56
第四項 侵害平復可能法益之社會恐慌性………………………57
第一款 名譽法益……………………………………………58
第二款 財產法益……………………………………………58
第五項 小結………………………………………………………59
第四節 避免侵害擴大與告訴乃論……………………………………60
第一項 概說………………………………………………………60
第二項 法益類型與避免侵害擴大之考量………………………61
第五節 特殊親屬關係與告訴乃論……………………………………62
第一項 概說………………………………………………………62
第二項 侵害生命及身體健康法益類型…………………………63
第三項 侵害自由法益類型………………………………………64
第四項 侵害財產法益類型………………………………………65
第五項 特殊親屬關係範圍之認定………………………………65
第六節 司法資源有效配置與告訴乃論………………………………66
第七節 本章結語……………………………………………………………67
第六章 告訴對於刑事司法之效應………………………71
第一節 序言…………………………………………………………………71
第二節 環繞告訴之爭議問題…………………………………………71
第一項 告訴權人…………………………………………………71
第一款 犯罪被害人…………………………………………72
第二款 配偶及特定親屬……………………………………74
第一目 配偶………………………………………………74
第二目 特定親屬…………………………………………75
第三目 評述………………………………………………75
第三款 代行告訴人…………………………………………78
第一目 概說………………………………………………78
第二目 對於代行告訴之質疑……………………………79
第三目 代行告訴之本質…………………………………80
第四目 代行告訴與相對告訴乃論案件…………………80
第二項 告訴客體…………………………………………………81
第一款 概說…………………………………………………81
第二款 評述…………………………………………………82
第三項 告訴之主觀不可分………………………………………83
第一款 概說…………………………………………………83
第二款 告訴與自訴之對比…………………………………84
第四項 告訴之客觀不可分………………………………………86
第一款 傳統見解…………………………………………………86
第二款 對於傳統見解之質疑………………………………87
第三款 對於傳統見解之修正………………………………88
第四款 告訴客觀是否不可分………………………………88
第一目 概說………………………………………………88
第二目 單一事實複數評價之類型………………………89
第三目 被害人相同之情形………………………………91
第四目 被害人不同之情形………………………………93
第五項 告訴之撤回………………………………………………93
第六項 告訴與自訴………………………………………………97
第七項 告訴與告發………………………………………………98
第三節 當告訴乃論改為非告訴乃論………………………………100
第一項 提出問題………………………………………………100
第二項 是否為法律變更………………………………………102
第三項 處理方式……………………………………………………103
第四節 當非告訴乃論改為告訴乃論………………………………105
第七章 實定法之印證與回饋…………………………107
第一節 序言………………………………………………………………107
第二節 實體刑法之驗證……………………………………………107
第一項 非個人法益之犯罪……………………………………108
第一款 危害國家公權力之犯罪…………………………108
第二款 危害公共利益之犯罪……………………………109
第三款 危害社會風俗之犯罪……………………………110
第一目 妨害性自主罪章………………………………110
第二目 妨害風化罪章…………………………………112
第三目 妨害婚姻及家庭罪章…………………………112
第二項 與個人法益相關之犯罪………………………………114
第一款 侵害生命法益之犯罪類型………………………114
第二款 侵害身體健康法益之犯罪類型…………………115
第三款 侵害自由法益之犯罪類型………………………116
第一目 妨害自由罪章………………………………………116
第二目 妨害秘密罪章…………………………………118
第四款 侵害名譽法益之犯罪類型………………………119
第五款 侵害財產法益之犯罪類型………………………119
第一目 竊盜罪章………………………………………119
第二目 搶奪強盜及海盜罪章…………………………120
第三目 侵占罪章………………………………………121
第四目 背信及重利罪章………………………………122
第五目 詐欺罪章………………………………………123
第六目 恐嚇及擄人勒贖罪章…………………………125
第七目 贓物罪章………………………………………125
第八目 毀損罪章………………………………………126
第九目 妨害電腦使用罪章……………………………126
第三節 程序法上之驗證……………………………………………127
第一項 驗證之限制……………………………………………127
第二項 告訴權人………………………………………………128
第三項 代行告訴………………………………………………134
第四項 告訴之其他內容………………………………………135
第四節 本章結語……………………………………………………137
第八章 結論……………………………………………139
第一節 建立告訴概念之整體性…………………………………………139
第一項 實體之本然…………………………………………………139
第二項 程序之應然…………………………………………………141
第二節 修法建議…………………………………………………………144
第一項 普通刑法之修正意見………………………………………145
第二項 刑事訴訟法之修正意見……………………………………152
論文參考資料………………………………………………157
論文參考資料
書目
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