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研究生:傅美惠
研究生(外文):Fu Mei
論文名稱:論偵查作為--以警察偵查法制化為中心
指導教授:柯耀程柯耀程引用關係
學位類別:博士
校院名稱:國立中正大學
系所名稱:法律所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
畢業學年度:94
語文別:中文
論文頁數:405
中文關鍵詞:偵查
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俗諺云:「巧婦難為無米之炊」,刑事偵查工作如同「買菜」,控訴工作好比「煮菜」,審判工作宛如「品菜」。菜煮得怎樣,味道如何,很大程度上取決於買的是什麼菜。換言之,菜的品質決定整道菜的好壞,同理,警察偵查作為品質的良窳是整個刑事偵查,甚至整體刑事訴訟的決定性因素。如此理解警察刑事偵查作為在刑事訴訟中的重要性,便不言而喻了。
現代刑事訴訟通常是由偵查、控(起)訴、審判和執行等活動所共同組成。而警察刑事偵查作為則是整體刑事訴訟的第一個階段,而警察又是扮演犯罪偵查的主要角色。我國刑事司法體系亦然,包括警察、檢察官、法院、監獄等四個不同機關,各有不同職責,警察所扮演的角色是犯罪的偵查者,檢察官是公訴的執行者,法院是中立的審判者,監獄則為受刑人的監禁與矯治者。警察處於整個司法體系的第一道關口,稍有不慎,極易對人權造成侵害。
我國刑事司法體系,包括警察、檢察官、法院、監獄等四個不同機關,理想上,各應本於專業,彼此協力合作,分別扮演偵查、起訴、審判和執行各自應有的角色,共同完成追訴犯罪的神聖任務,但實際上,長久以來,由於彼此角色混淆,權責不清,相互角力,互不信任,畸形發展的結果,形成「法官不法官、檢察官不檢察官、警察更不警察」的角色錯置現象,因制度設計及人為因素使然,導致法官、檢察官、警察三者均不甚清楚其應扮演的角色為何?即何者能為?何者當為?與何者應為?其中尤以警察為甚,警察的社會角色與法律定位更是模糊不清,加以「無所不能」、「無所不包」、「包山包海」的警察任務,更讓警察成為政府政策錯誤及治安維護不力的代罪羔羊,對犯罪抗制更倍感無力與無耐,彼此惡性循環,對治安維護恐只有雪上加霜。
長久以來,不論學理上或實務上,對審判或證據法上的原理原則,已有相當多的探討,但對起訴前的偵查作為適法性及正當性的問題,則顯得較不受重視,以致偵查法制遲遲未能合理、適正地透明化、客觀化。偵查作為係偵查機關所為的蒐集、保全與犯罪情形有關「人」與「物」證據的活動,其內容多樣、複雜且富流動性,而偵查作為無可避免地講求效率與合目的性,偵查作為往往為追求效率與迅速,對被告或第三人的權益造成侵害的可能性就愈高。因此,為擔保廣泛多樣且具變化的偵查作為能合法、適當地進行,實有必要確立一定的準則予以規範。
從而本論文嚐試從保障人權的觀點,希望藉由對我國整體司法警察「偵查作為」作一流程性觀察與總體檢,對處於法律灰色地帶的各種司法警察偵查作為,所可能引發的違法疑慮及種種爭議問題做一全面性探討,希望能夠在我國整體刑事訴訟程序中尋求一個清楚的定位,並在可能範圍內,嚐試提出建構警察偵查法制化的具體修正建議,開出「司法警察偵查作為的具體指導性方向」,以充實司法警察偵查作為的法律依據,讓警方將來「依法」辦案時,有「法」可循。
本論文題目,擬以「論偵查作為─以警察偵查法制化為中心」。希望藉由對我國整體警察偵查作為作一流程性觀察與總體檢,對處於法律灰色地帶的各種偵查作為做一全面性探討,以檢討、架構我國警察偵查作為法制。本論文擬藉由人權理念來進行警察偵查作為的重建,其意義不只是提供一個正當合理的偵查作為法制,也是對於每一個代表國家公權力的司法警察,在為犯罪偵查活動時的具體行為規範。
由於本論文所要探討的警察偵查作為範圍非常廣泛,為使研究議題不致因偵查作為的種類繁多而失焦,本論文將所要處理的問題,經過比較嚴格的篩選規劃,因此,為使問題的焦點較集中,本論文較關注的是特殊型態的偵查作為(例如:監聽、誘捕偵查、臥底偵查、控制下交付等)及偵查實務上經常面臨且較具爭議性的偵查作為(例如:犯罪現場處置與封鎖、勘驗、拘捕、偵訊、指認等)。本論文初步研究架構,前四章為警察偵查作為「總論」,其中第五章及第六章為警察偵查作為「各論」,茲將本論文研究架構,分述如下:

第一章為緒論,在於說明本論文研究動機與目的、研究範圍、以及研究方法與研究架構。

第二章為偵查作為概論,主要介述偵查作為的概論,包括偵查作為意涵及對象、目的及性質、類型及地位、弁遄B特性、主體等,以探求偵查作為的基本概念,及偵查作為於整體刑事訴訟程序中應有的法律地位與弁遄F另欲討論警察偵查作為,很難迴避檢警關係,本章第六節「偵查作為主體」主要探討偵查作為與檢警關係的相關議題。

第三章為偵查作為的發展及基本原則,主要探討偵查作為的源起、定位、構造、基本原則、及監督制衡,以探求偵查作為於刑事訴訟程序中應有的法律定位及其精緻化發展的歷程,進而推導出偵查作為的指導性原則與界限(偵查比例原則、犯罪嫌疑原則、偵查法定原則、偵查不公開原則、正當法律程序原則、強制取證最後手段性原則等),本章最後一節(第五節)探討偵查作為的監督制衡,主要探討偵查作為的合憲性控制,嚐試建構「偵查作為的層級化法律保留體系」,並提出「偵查保留」的概念,且進一步分析法官令狀、檢察官、及刑責追究監督制衡偵查作為的基本思維。

第四章為偵查作為實然與應然性思維,本章延續前章的法理基礎,主要探討美國、日本、德國及我國偵查作為的實然面與應然面,首先將美國、日本、德國偵查作為法制現況做摘要說明,以期他山之石,可以攻玉;次為依序介紹我國警察偵查作為現況與缺失檢討、我國警察偵查作為法制化趨向、徘徊於人權與治安間的偵查作為等,本章最後一節(第六節)探討我國偵查作為與犯罪抗制的關係,期望對我國整體警察偵查作為作一流程性觀察與總體檢,以探究其法制上的缺失。

第五章為一般偵查作為的具體運作及評析,本章之前為偵查作為「總論」,本章及第六章為偵查作為「各論」,本章主要探討犯罪現場處置、勘驗、拘捕及偵訊等四大「一般」偵查作為的具體運作及評析。本章第一節主要探討犯罪現場處置概說、犯罪現場處置的基本處理原則、犯罪現場封鎖的評析(犯罪現場封鎖的法律依據、必要性與正當性、立法缺失與建議)等;本章第二節主要探討勘驗概說、相關類似概念、意義、目的、屬性、法律性質、主體、對象、類型、作用、範圍、我國勘驗的實務運作剖析、問題點等;本章第三節主要探討拘捕概說、意涵、性質、類型、問題點等;本章第四節主要探討偵訊概說、意義、偵訊與偵查構造、目的、性質及法律效果、我國偵訊實務的現況檢討等。

第六章為特殊偵查作為的具體運作及評析,本章主要探討監聽、誘捕、控制下交付、指認等四大「特殊」偵查作為的具體運作及評析。本章第一節主要探討監聽概說、意涵及法律性質、實施的對象、實施的基本原則與界限、違法監聽的證據價值、我國監聽實務的現況檢討等;本章第二節主要探討誘捕概說、美國誘捕偵查法制化概述、美國誘捕偵查的評析、美國誘捕偵查的正當程序、我國誘捕偵查的實務解析與評析等;本章第三節主要探討控制下交付概說、意涵、內容及實施方式、性質及主要目的、形態、必要性、立法缺失與建議等;本章第四節主要探討指認概說、定義及種類、指認與正當法律程序、美國指認法制概述、我國指認運作的現況分析、及指認證據的性質與證據能力等。

第七章為違法取證的證據能力,本章第一節主要探討證據的基本概念,包括證據資格與證據評價的區別,證據取得、證據調查與證據審查的關係,證據能力與證據證明力的區別等;本章第二節主要探討證據排除的理論基礎(憲法權利說、司法廉潔說、嚇阻效果說);本章第三節主要探討證據排除的機制(扼要介述美國、日本、德國及我國的證據排除法則與運作情形);本章第四節主要探討違法證據取得的證據能力。

第八章為結論,本章綜合各章的結論及重要觀點,以及探討各種不同的警察偵查作為應如何設計,儘可能提出建構警察偵查法制化具體的修正建議。多年來立法者未曾將眼光放眼在警察偵查作為這片法律灰色地帶,本論文嚐試審慎檢視我國整體警察偵查作為,作一流程性觀察後,尋求警察偵查作為於刑事訴訟程序中應有的法律定位,建議檢討修正「刑事訴訟法」及其相關法令,以建構「警察偵查法制化」為中心,開出警察偵查作為的具體指導性方向,以充實警察偵查作為的法律依據,讓警方將來「依法」辦案時,有「法」可循,作為本論文的總結。本論文嚐試提出對建構「警察偵查法制化」粗淺的建議及指導性方向,希望藉以拋拋磚引玉,只是提供尋找問題的線索,而非答案的本身。
目 錄》
第一章 緒論 1
第一節 研究動機與目的 1
第一項 研究動機 1
第二項 研究目的 3
第二節 研究範圍 5
第三節 研究方法與架構 7
第一項 研究方法 7
第二項 研究架構 13
第二章 偵查作為概論 17
第一節 偵查作為的意涵及對象 17
第一項 偵查作為的意涵 17
第二項 偵查作為的對象 19
第二節 偵查作為的目的及性質 22
第一項 偵查作為的目的 22
第二項 偵查作為的性質 24
第三節 偵查作為的類型及地位 26
第一項 偵查作為的類型 26
第二項 偵查作為的地位 29
第四節 偵查作為的弁?31
第一項 篩漏弁?33
第二項 蒐集並保全證據的弁?33
第五節 偵查作為的特性 34
第一項 迅速及時性 34
第二項 客觀全面性 35
第三項 積極主動性 36
第四項 專業正確性 37
第五項 正當合法性 38
第六節 偵查作為的主體 39
第一項 偵查作為主體的概說 39
第二項 偵查構造與檢警關係 41
第三項 我國偵查作為主體的法制現狀 44
第四項 偵查作為主體的權限分配 49
第五項 偵查作為主體與檢警關係的問題點 52
第一款 調度司法警察條例 54
第二款 退案審查權 61
第三款 微罪處理權 67
第四款 微罪不解送權 72
第三章 偵查作為的發展及基本原則 75
第一節 偵查作為的源起 75
第一項 集體主義下的偵查觀 75
第二項 自由主義下的偵查觀 78
第二節 偵查作為的定位 83
第一項 偵查作為與刑事訴訟目的的關係 83
第二項 偵查作為與國家義務的關係 85
第三節 偵查作為的構造 88
第一項 原始的偵查構造─糾問式偵查觀 89
第二項 現代的偵查構造─彈劾式偵查觀 90
第三項 糾問式偵查觀與彈劾式偵查觀的相異點 91
第一款 有無接受偵訊的義務 91
第二款 可否限制接見通信權 91
第三款 不同訴訟構造下的相異點 92
第四節 偵查作為的基本原則 93
第一項 偵查比例原則 93
第二項 犯罪嫌疑原則 96
第三項 偵查法定原則 98
第四項 偵查不公開原則 102
第一款 偵查不公開的意涵 102
第二款 偵查不公開的目的 103
第三款 偵查不公開的界限 105
第五項 正當法律程序原則 108
第六項 強制取證最後手段性原則 114
第五節 偵查作為的監督制衡 115
第一項 偵查作為的合憲性控制 115
第一款 偵查作為的層級化法律保留體系 115
第二款 偵查保留 123
第二項 偵查作為的監督制衡 125
第一款 偵查作為監督制衡的理論基礎 125
第一目 弁鈳抩A原則(機關弁鉞硎c說) 125
第二目 權力分立原則 127
第二款 偵查作為的分權制衡 128
第三項 偵查作為監督制衡的途徑 130
第一款 法官令狀的監督制衡 130
第一目 令狀原則的基本思維 130
第二目 令狀原則的例外 134
第二款 檢察官的監督制衡 135
第三款 刑責追究的監督制衡 138
第四章 偵查作為實然與應然性思維 141
第一節 概論 141
第二節 各國偵查作為法制介述 142
第一項 美國 142
第一款 偵查作為流程性觀察 142
第二款 檢警偵查作為權限分配 146
第二款 檢警偵查作為權限分配 147
第二項 日本 149
第一款 偵查作為流程性觀察 149
第二款 檢警偵查作為權限分配 152
第三項 德國 154
第一款 警察偵查作為權限 154
第二款 檢警偵查作為權限分配 156
第三節 我國警察偵查作為現況與缺失檢討 158
第一項 我國警察偵查作為現況 158
第二項 我國警察偵查作為缺失檢討 160
第四節 我國警察偵查作為法制化趨向 162
第一項 我國刑事訴訟法修正的走向 162
第二項 警察偵查作為要求日趨嚴格 163
第五節 徘徊於人權與治安間的偵查作為 165
第六節 我國偵查作為與犯罪抗制的關係 167
第一項 我國偵查作為與抗制犯罪對策的關聯 167
第二項 增強警察犯罪偵查能力 170
第三項 提高刑事追訴的確定性 171
第五章 一般偵查作為的具體運作及評析 173
第一節 犯罪現場處置 173
第一項 概說 173
第二項 犯罪現場處置的基本處理原則 174
第一款 紀錄時間 174
第二款 當完全進入現場時 174
第三款 保護現場完整 175
第四款 救護現場傷患 175
第五款 現場死者的處置 176
第六款 遺留現場的槍彈 176
第七款 在現場發現嫌犯時 176
第三項 犯罪現場封鎖的評析 177
第一款 犯罪現場封鎖的法律依據 177
第二款 犯罪現場封鎖的必要性與正當性 179
第三款 犯罪現場封鎖的立法缺失與建議 180
第二節 勘驗 181
第一項 概說 181
第二項 勘驗的相關類似概念─勘察、相驗、鑑定的區別 183
第三項 勘驗的意義、目的、屬性及法律性質 184
第一款 勘驗的意義 184
第二款 勘驗的目的 185
第三款 勘驗的屬性 185
第一目 勘驗為任意性取證 186
第二目 勘驗為即時性 188
第四款 勘驗的法律性質 189
第一目 取證引導方式 189
第二目 證據關連性思維 190
第三目 無取證正當性問題 192
第四項 勘驗的主體、對象及類型 193
第一款 勘驗的主體 193
第二款 勘驗的對象 194
第三款 勘驗的類型 196
第五項 勘驗的作用及範圍 196
第一款 勘驗的作用 196
第一目 印證嫌犯供述證據的真實性 196
第二目 有助於釐清案情 197
第三目 預防證物被掉包或栽贓 197
第二款 勘驗的範圍 197
第一目 現場所有證據 197
第二目 為取證方式 199
第六項 我國勘驗的實務運作剖析 200
第一款 誤為證據調查之用 200
第二款 將現場表演或履勘誤為勘驗 200
第三款 名為勘驗實為搜索扣押 201
第七項 勘驗的問題點 201
第一款 搜索與勘驗處分混淆 202
第二款 法官是否得為勘驗主體 205
第三款 勘驗筆錄是否為傳聞證據 206
第四款 檢察官實施勘驗是否需接受交互詰問 208
第五款 勘驗與現場表演的區別 209
第三節 拘捕 211
第一項 概說 211
第二項 拘捕的意涵 212
第三項 拘捕的性質 213
第四項 拘捕的類型 214
第一款 一般拘捕 214
第二款 現行犯與準現行犯逮捕 215
第三款 緊急逮捕 218
第五項 拘捕的問題點 221
第一款 解送問題 221
第二款 訊問問題 222
第四節 偵訊 223
第一項 概說 223
第二項 偵訊的意義 225
第三項 偵訊與偵查構造 226
第四項 偵訊的目的 227
第五項 偵訊的性質及法律效果 228
第一款 通知到場下的詢問 230
第二款 傳喚到場下的訊問 231
第三款 拘提逮捕或羈押中的偵訊 232
第六項 我國偵訊實務的現況檢討 233
第六章 特殊偵查作為的具體運作及評析 237
第一節 監聽 237
第一項 概說 237
第二項 監聽的意涵及法律性質 238
第一款 監聽的意涵 238
第二款 監聽的法律性質 239
第三項 監聽實施的對象 239
第四項 監聽實施的基本原則與界限 240
第五項 違法監聽的證據價值 241
第六項 我國監聽實務的現況檢討 243
第二節 誘捕 245
第一項 概說 245
第二項 美國誘捕偵查法制化概述 247
第一款 誘捕的一般原則 247
第二款 誘陷抗辯的主觀檢測理論 248
第一目 概述 248
第二目 基本原理 254
第三目 程序特色 254
第三款 誘陷抗辯的客觀檢測理論 255
第一目 概述 255
第二目 基本原理 257
第三目 程序特色 257
第三項 美國誘捕偵查的評析 258
第一款 概述 258
第二款 主觀檢測理論的批判 259
第三款 客觀檢測理論的批判 261
第四項 美國誘捕偵查的正當程序 263
第一款 案例事實的演變發展 263
第二款 正當程序的審查基準 265
第五項 我國誘捕偵查的實務解析與評析 266
第一款 我國誘捕偵查的實務解析 266
第一目 我國誘捕偵查實體法的法律效果 267
第二目 我國誘捕偵查程序法的法律效果 268
第二款 我國誘捕偵查法制化的評析 270
第三節 控制下交付 273
第一項 概說 273
第二項 控制下交付的意涵 275
第三項 控制下交付的內容及實施方式 277
第一款 控制下交付的內容 277
第二款 控制下交付的實施方式 278
第四項 控制下交付的性質及主要目的 279
第一款 控制下交付的性質 279
第二款 控制下交付的主要目的 279
第五項 控制下交付的形態 280
第六項 控制下交付的必要性 280
第七項 控制下交付的立法缺失與建議 281
第四節 指認 283
第一項 概說 283
第二項 指認的定義及種類 285
第一款 指認的定義 285
第二款 指認的種類 286
第三項 指認與正當法律程序 290
第四項 美國指認法制概述 294
第五項 我國指認運作的現況分析 296
第六項 指認證據的性質與證據能力 299
第一款 指認證據的性質 299
第二款 指認證據的證據能力 301
第七章 違法取證的證據能力 307
第一節 證據的基本概念 307
第一項 證據資格與證據評價的區別 307
第一款 證據資格的意涵 307
第二款 證據評價的意涵 309
第三款 證據資格與證據評價的區別 310
第二項 證據取得、證據調查與證據審查的關係 310
第三項 證據能力與證據證明力的區別 312
第二節 證據排除的理論基礎 313
第一項 憲法權利說 316
第二項 司法廉潔說 317
第三項 嚇阻效果說 318
第三節 證據排除的機制 319
第一項 美國法制的證據排除法則 319
第二項 日本法制的證據排除法則 324
第三項 德國法制的證據排除法則 326
第四項 我國法制的證據排除法則 330
第四節 違法證據取得的證據能力 332
第八章 結論 335
第一節 結論 335
第二節 建議 370
第一項 偵查作為的重建 370
第二項 偵查法制化的建構 371
參考文獻 381
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