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論文基本資料
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目次
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研究生:
鄭明岳
研究生(外文):
MING-YUEH,CHENG
論文名稱:
論連續犯之廢除-兼論在軍事審判案件上之影響
指導教授:
韓毓傑
學位類別:
碩士
校院名稱:
國防管理學院
系所名稱:
法律研究所
學門:
法律學門
學類:
一般法律學類
論文種類:
學術論文
論文出版年:
2006
畢業學年度:
94
語文別:
中文
論文頁數:
154
中文關鍵詞:
連續犯
、
連續行為
、
罪數理論
、
單一案件
、
同一案件
、
軍事審判
、
競合
相關次數:
被引用:0
點閱:345
評分:
下載:0
書目收藏:0
立法院於民國九十四年一月七日三讀通過中華民國刑法暨刑法施行法部分條文修正草案,並將於九十五年七月一日起施行。其中,此次刑法總則修正即基於「實務上之見解對於本條『同一罪名』之認定過寬,所謂『概括犯意』,經常可連綿數年之久,且在採證上多趨於寬鬆,每每在起訴之後,最後事實審判決之前,對繼續犯同一罪名之罪者,均適用連續犯之規定論處,不無鼓勵犯罪之嫌,亦使國家刑罰權之行使發生不合理之現象」及「外國立法例均已無類似規定」等理由,而刪除第五十六條「連續犯」之規定,並認為連續犯規定廢除後,在實務運用上應可參考德、日等國之經驗,委由學界及實務以補充解釋之方式
,發展接續犯之概念,對於合乎「接續犯」或「包括的一罪」之情形,認為構成單一之犯罪,以限縮數罪併罰之範圍,俾解決有些學者對於部分習慣犯,例如竊盜、吸毒等犯罪,是否會因適用數罪併罰而使刑罰過重,致產生不合理現象之質疑。
然欲探討連續犯廢除前、後之改變,必須先就此種裁判上一罪之制度,是否違反罪責原則?其究係成立一罪或數罪?連續犯之成立要件如何?等問題剖析,並參考邇來德、日等國相類之概念及其沿革,以作為研究前提,同時逐步釐清連續犯於實體及程序上之定位
。至其廢除後,原本所規範之連續行為是否全然回歸實質數罪,予以處理?同時是否肇致法官量刑空間過大等問題產生?抑或有其他適當之轉向措施?對於程序法上有關起、裁判既判力等問題,是否亦將隨連續犯之廢除,而產生變化?對於軍事審判實務上之影響?等
,均值得討論。惟連續犯廢除後,並非意謂該相關問題已徹底獲得解決,或許僅係肇致其他問題衍生而已。
第一章 緒論 1
第一節 研究動機與目的 1
第一項研究動機 1
第二項研究目的 3
第二節研究範圍與方法 4
第一項研究範圍 4
第二項研究方法 6
第二章 連續犯之基本概念及其存廢爭議 8
第一節 連續犯之基本概念 8
第一項 連續犯之意義 9
第二項 連續犯之成立要件 10
第一款 主觀要件 11
第二款 客觀要件 13
第三項 連續犯之本質 24
第二節 德、日關於連續犯相關理論之比較研究 25
第一項 德國 25
第一款 承認連續關係概念之理由 27
第二款 連續關係之主觀要件爭議 28
第三款 連續關係之客觀要件 31
第四款 目前實務立場 33
第二項 日本 33
第一款 連續犯之本質 35
第二款 連續犯之成立要件 36
第三款 廢除連續犯後之因應 39
第三節 連續犯之存廢爭議 42
第一項 保留連續犯之理由 43
第一款 基於訴訟經濟原則 43
第二款 預防罪質與刑量之遽變 44
第三款 基於行為人法律地位安定性之要求 44
第四款 符合主觀主義之精神 44
第二項 廢除連續犯之理由 45
第一款 外國立法例無類似規範 45
第二款 造成刑罰評價之不公平 46
第三款 適用氾濫致降低刑罰嚇阻力 46
第四款 審判範圍不確定致影響被告防禦權 47
第五款 不合理之既判力效應 47
第四節 小結 47
第三章 連續犯與實體法上之罪數判斷 49
第一節 罪數理論 49
第一項 罪數理論之名稱上用語 49
第二項 罪數理論之產生原因 50
第一款 犯罪行為之多樣性 50
第二款 雙重評價之禁止 52
第三項 罪數理論之性質 54
第四項 罪數理論之國內見解 55
第一款 林山田教授之見解 55
第二款 黃榮堅教授之見解 61
第三款甘添貴教授之見解 63
第二節罪數之判斷基準與連續犯之定位 66
第一項 犯罪之本質理論 66
第一款 客觀主義 66
第二款 主觀主義 67
第三款 折衷主義 68
第二項 法益侵害個數之判斷 70
第一款 個人專屬法益 70
第二款 個人非專屬法益 70
第三款 社會法益 71
第四款 國家法益 71
第五款 法益競合 71
第三項 法益侵害次數之判斷 72
第一款 犯意同一 72
第二款 機會同一 72
第四項 罪數之分類 73
第一款 單純一罪、包括一罪-在評價及科刑上均為一罪 73
第二款 想像競合犯、牽連犯、連續犯-評價上數罪,而科刑上一罪 80
第三款 併合罪、單純數罪-在評價及科刑上均為數罪 82
第五項 連續犯之定位 84
第一款 評價上數罪-想像競合犯與數罪併罰 85
第二款 評價上一罪 89
第三節小結 93
第四章 連續犯與程序法上之單一或同一案件 95
第一節 單一案件之概念 96
第一項 單一案件之意義 96
第二項 單一案件之認定標準 97
第一款 被告單一 97
第二款 犯罪事實單一 98
第二節 同一案件之概念 100
第一項 同一案件之意義 100
第二項 同一案件之認定標準 102
第一款 被告同一 102
第二款 犯罪事實同一 102
第三節 單一或同一案件與連續犯之定位 105
第一項 修法前 105
第一款 犯罪事實範圍之界定 105
第二款 犯罪事實範圍界定之批判 107
第三款 國內學說對於犯罪事實之新見解 109
第二項 修法後 113
第四節 小結 114
第五章 連續犯廢除對軍事審判實務上之影響 116
第一節 對軍事實體法上之影響 117
第一項 一部自首之效力 117
第二項 數罪併罰之問題 118
第二節 對軍事程序法上之影響 120
第一項 審判權歸屬之問題 122
第二項 起訴不可分之問題 126
第三項 審判不可分之問題 127
第四項 上訴與撤回上訴之問題 130
第三節 小結 132
第六章 檢討建議-代結論 134
參考文獻 139
一、專書部分(按作者姓氏筆畫遞增順序排列,姓氏相同者按出版日期遞增順序排列)
1.王玉民著,《社會科學研究方法原理》,台北市,洪葉文化公司出版,一九九四年版。
2.甘添貴、張麗卿、蘇俊雄、陳煥生、黃榮堅、陳子平、周成瑜、鄭昆山及陳志龍合著,《刑法七十年之回顧與展望紀念論文集(二)》,台北市,元照出版有限公司,二○○一年六月初版一刷。
3.甘添貴著,《體系刑法各論【第一卷】》,作者自版,二○○一年九月修訂再版。
4.余振華著,《刑法深思˙深思刑法》,台北市,元照出版有限公司,西元二○○五年九月初版一刷。
5.周冶平著,《刑法總論》,作者自版,民國七十年一月六版。
6.林山田、許澤天合著,《刑法要論(上)》,台北市,神州圖書出版有限公司,二○○一年十月初版一刷。
7.林鈺雄著,《刑事訴訟法(上冊-總論編)》,作者自版,二○○一年十月二版。
8.林山田著,《刑法通論(下冊)》,作者自版,二○○三年十一月八版二刷。
9.林東茂著,《刑法綜覽》,台北市,學林文化事業有限公司,二○○四年三月二版三刷。
10.林俊益著,《刑事訴訟法概論(下)》,台北市,學林文化事業有限公司,二○○四年四月三版。
11.林俊益著,《刑事訴訟法概論(上)》,台北市,學林文化事業有限公司,二○○四年九月五版。
12.柯耀程著,《刑法競合論》,台北市,元照出版有限公司,二○○一年五月初版二刷。
13.柯耀程著,《變動中的刑法思想》,台北市,元照出版有限公司,二○○一年九月修訂二版。
14.張麗卿著,《刑法總則理論與運用》,台北市,神州圖書出版有限公司,二○○一年八月二版。
15.張麗卿著,《刑事訴訟法理論與運用》,台北市,五南圖書出版股份有限公司,二○○四年九月九版一刷。
16.陳樸生著,《刑事訴訟法實務(再訂版)》,作者自版,一九九八年九月再訂初版。
17.黃茂榮著,《國立台灣大學法學叢書(32)-法學方法與現代民
法》,台北市,國立台灣大學法律學系法學叢書編輯委員會,一九九三年七月增訂三版。
18.黃榮堅著,雙重評價禁止與法條競合、犯罪的結合與競合,收錄於《刑法問題與利益思考》,月旦出版社股份有限公司出版,一九九六年十二月一版三刷。
19.黃常仁著,《刑法總論-邏輯分析與體系論證》,台北市,漢興出版有限公司,二○○一年八月增訂一版。
20.楊仁壽著,《法學方法論》,台北市,三民書局有限公司,一九九五年十月出版。
21.蔡墩銘著,《刑法總論》,台北市,三民書局股份有限公司,二○○四年三月修訂五版三刷。
22.韓忠謨著,《刑法原理》,作者自版,一九九二年四月重訂版。
23.蘇俊雄著,《刑法總論(Ⅲ)》,作者自版,二○○○年四月初版。
二、期刊、專論(按作者姓氏筆畫遞增順序排列,姓氏相同者按出版日期遞增順序排列)
1.刁榮華著,連續犯之同一罪名,軍法專刊第二十七卷第二期,民國七十年二月十日出版。
2.王文著,我國刑事訴訟法修正之省思-以修法方式解決部分刑事訴訟爭議問題之商榷,刑事法雜誌第四十四卷第五期,二○○○年十月出版。
3.史勝德著,論連續犯,軍法專刊第三十四卷第十期,民國七十七年十月出版。
4.甘添貴著,罪數理論之研究(一)-罪數之機能與認定基準,軍法專刊第三十八卷第十期,一九九二年十月出版。
5.甘添貴著,罪數理論之研究(二)-包括一罪,軍法專刊第三十八
卷第十一期,一九九二年十一月出版。
6.甘添貴著,接續犯與連續犯之界限,軍法專刊第四十四卷第二期,
一九九八年二月出版。
7.甘添貴著,一罪與數罪之判斷,月旦法學雜誌第四十五期,一九九
九年二月出版。
8.甘添貴著,科刑一罪之實質根據,月旦法學雜誌第四十八期,一九
九九年五月出版。
9.甘添貴著,連續犯之主觀要件,月旦法學雜誌第五十二期,一九九九年九月出版。
10.甘添貴著,連續關係之認定,月旦法學雜誌第五十四期,一九九九年十一月出版。
11.甘添貴著,科刑一罪處斷刑之性質,月旦法學雜誌第五十六期,二○○○年一月出版。
12.甘添貴著,科刑一罪處斷刑之決定,月旦法學雜誌第五十八期,二○○○年三月出版。
13.甘添貴著,數罪併罰之概念與根據,月旦法學雜誌第六十一期,二○○○年六月出版。
14.甘添貴著,狹義數罪併罰與執行刑之吸收,月旦法學雜誌第六十四期,二○○○年九月出版。
15.何賴傑著,論連續犯適用範圍之極端限縮,乃至幾近於廢除-德國聯邦最高法院刑事大法庭裁定之影響,刑事法雜誌第三十九卷第五期,民國八十四年十月出版。
16.吳坤山著,從日本刑法廢止連續犯規定論我國刑法關於連續犯規定之妥當性,刑事法雜誌第三十四卷第三期,一九九○年六月出版。
17.吳景欽著,連續犯牽連犯刪除後於刑事程序上之影響,法令月刊第五十六卷第六期,二○○五年六月出版。
18.林山田著,論連續行為,法令月刊第四十一卷第二期,民國七十九年二月出版。
19.林鈺雄著,新刑法總則與新同一案件-從刑法廢除牽連犯、連續犯論訴訟上同一案件概念之重構,月旦法學雜誌第一二二期,二○○五年七月出版。
20.柯耀程著,刑法連續關係問題探討,中央警察大學法學論集第二期,民國八十六年三月出版。
21.柯耀程著,罪數論根源與發展之探索,月旦法學雜誌第七十五期,二○○一年八月出版。
22.洪福增著,連續犯數行為間時的連續關係,刑事法雜誌第十一卷第一期,民國五十六年二月出版。
23.洪福增著,連續犯與想像上競合犯之行為及連續犯與併合罪之犯意的區別,刑事法雜誌第十三卷第一期,民國五十八年二月出版。
24.洪福增著,繼續犯與接續犯及與即成犯之狀態犯的區別,刑事法雜誌第三十卷第三期,一九八六年六月出版。
25.翁玉榮著,犯罪事實同一性在刑事訴訟上之效果,中央警察大學法學論集第八期,民國九十二年八月出版。
26.高金桂著,數罪併罰之修正與檢討,月旦法學雜誌第九十二期,二○○三年一月出版。
27.張麗卿著,連續犯的規定應否廢除,刑事法雜誌第四十二卷第一期,民國八十七年二月出版。
28.梁恒昌著,犯罪行為數與犯罪個數之探討,法令月刊第二十四卷第一期,一九七三年一月出版。
29.梁恒昌著,連續犯「同一之罪名」之新認識,法令月刊第二十九卷第十二期,民國六十七年十二月出版。
30.許玉秀著,一罪與數罪之分界-自然的行為概念,台灣本土法學雜誌第四十六期,二○○三年五月出版。
31.陳樸生著,連續一罪與連續犯之構成,法令月刊第二十九卷第十期,一九七八年十月出版。
32.陳樸生著,犯罪之競合與結合(三),軍法專刊第三十七卷第四期,民國八十年四月出版。
33.陳煥生著,刑事審判權之競合,刑事法雜誌第四十一卷第二期,民國八十六年四月出版。
34.陳煥生著,連續犯在實務上之適用,軍法專刊第四十三卷第五期,民國八十六年五月出版。
35.陳志輝著,牽連犯與連續犯廢除後之犯罪競合問題-從行為單數與行為複數談起,月旦法學雜誌第一二二期,二○○五年七月出版。
36.黃榮堅著,數罪併罰量刑模式構想,月旦法學雜誌第一二三期,二○○五年八月出版。
37.黃惠婷著,牽連犯與連續犯廢除後罪數認定之基準,月旦法學教室第三十九期,二○○五年十二月出版。
38.楊大器著,論「同一罪名」之認定與連續犯之適用,法令月刊第三十三卷第八期,民國七十一年八月出版。
39.楊大器著,論連續犯,法令月刊第三十四卷第十一期,民國七十二年十一月出版。
40.楊雲驊著,刑事訴訟程序的「犯罪事實」概念-以所謂「單一性」之檢討為中心,月旦法學雜誌第一一四期,二○○四年十一月出版。
41.楊雲驊著,「牽連犯」及「連續犯」規定廢除後對刑事訴訟法「犯罪事實」概念之影響,月旦法學雜誌第一二二期,二○○五年七月出版。
42.靳宗立著,刑法實例解析-罪數之判斷與科刑處斷,輔仁法學第二十八期,民國九十三年十二月出版。
43.趙琛著,想像數罪牽連犯及連續犯,法令月刊第十八卷第九期,一九六七年九月出版。
44.顧立雄著,論連續犯之適用-兼介紹最高法院七十五年台上字第六三五號判決,萬國法律第三十期,民國七十五年十二月出版。
三、學位論文(按作者姓氏筆畫遞增順序排列)
1.陳怡文撰,〈由犯罪之本質探討罪數之判斷基準〉,國立台北大學法律學研究所碩士論文,民國九十一年六月。
2.彭誠鈞撰,〈習慣犯之研究〉,國防大學國防管理學院法律學研究所碩士論文,二○○五年六月。
3.賴坤芳撰,〈連續犯規定之研究〉,國防管理學院法律學研究所碩士論文,民國八十八年六月。
四、其他
1.「連續犯規定應否廢除暨其法律適用問題」學術研討會會議資料,會議日期:民國九十二年十一月一日。
2.蔡碧玉著,二○○五年新刑法修正綜覽,收錄於國防部九十四年修正刑法研習會資料,會議時間:九十四年十一月三日。
3.立法院公報第94卷第5期院會紀錄,資料來源:立法院網站,http://lis.ly.gov.tw/ttscgi/lgimg?@940501;0020;0035,瀏覽日期:二○○五年十月二十日。
4.桃園縣政府警察局「刑法及刑法施行法修正影響評估及因應對策報告」,資料來源:桃園縣政府網站, http://www.tycg.gov.tw/cgi-bin/SM_theme?page=41feed3b,瀏覽日期:九十四年年十一月一日。
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32.陳樸生著,犯罪之競合與結合(三),軍法專刊第三十七卷第四期,民國八十年四月出版。
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31.陳樸生著,連續一罪與連續犯之構成,法令月刊第二十九卷第十期,一九七八年十月出版。
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15.何賴傑著,論連續犯適用範圍之極端限縮,乃至幾近於廢除-德國聯邦最高法院刑事大法庭裁定之影響,刑事法雜誌第三十九卷第五期,民國八十四年十月出版。
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