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研究生:李培筠
研究生(外文):Lee Pei-Yun
論文名稱:涉外民事法律適用法中通則性規範修正之研究
指導教授:王志文王志文引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:中國文化大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2005
畢業學年度:94
語文別:中文
論文頁數:300
中文關鍵詞:通則性規範涉外民事法律適用法修正草案法源公序良俗國籍衝突住所衝突一國數法反致規避法律定性先決問題慣居地法原則不便利法庭原則訴訟重覆繫屬之停止仲裁條款之防訴抗辯協議管轄
外文關鍵詞:public policynationalitydomicilrenvoievasion of lawcharacterizationhabitual residenceforum non conveniens
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涉外民事法律適用法自民國42年公布施行以來,迄今已五十年,並未曾修正。惟無論國際環境、社會結構、經濟發展及人民觀念,時至今日,均有重大變遷,致該法現行規定與實際情況有不相適應之處,而難以切合目前社會之需要,並且該法原來所參考之立法例與學說理論,亦有實質之修正。有鑑於現行涉民法之缺失,司法院乃邀請國際私法學者及實務專家,組成涉外民事法律適用法研究修正委員會,期能全面檢討修正該法,以適應社會及經濟等狀況之變遷。本文擬參照涉外民事法律適用法數次修正草案、學者對修法之方向建議以及外國立法例,對我國國際私法中通則性規範之新趨勢加以歸納、論述之,期能對我國國際私法通則性規範之發展尋找出一新方向以供參考。
第壹章 緒論
第一節 研究動機與目的
第二節 研究方法
第三節 研究範圍
第四節 章節架構

第貳章 國際私法通則性規範之架構安排
第一節 國際私法通則之意義與演進及模式
第一項 國際私法通則之意義
第二項 國際私法通則之演進及模式
第二節 國際私法通則體系化之意義與構建標準
第一項 國際私法通則體系化之意義
第二項 國際私法通則體系化之構建標準
第三節 相關立法例通則性規範之架構安排
第一項 瑞士
第二項 奧地利
第三項 中國大陸
第一款 現行法:分散式立法
第二款 國際私法示範法(第六稿)
第三款 民法(草案)第九編涉外民事關係的法律適用法
第四節 涉外民事法律適用法修正草案通則性規範之架構安排
第一項 現行涉外民事法律適用法之缺失與涉外民事法律適用法修正草案之產生
第一款 現行涉外民事法律適用法之缺失
第二款 涉外民事法律適用法修正草案之產生
第二項 涉外民事法律適用法修正草案(原稿)
第三項 涉外民事法律適用法修正草案(初稿)
第四項 涉外民事法律適用法修正草案第一稿

第參章 現行法中通則性規範之檢討
第一節 法源
第一項 國際私法法源之概念
第二項 國內法源
第一款 法律
第二款 國內習慣法
第三款 國內司法判例
第四款 法理與學說
第三項 國際法源
第一款 國際條約
第二款 國際慣例
第三款 國際司法機關之判決
第四項 小結
第一款 中國大陸立法例
第二款 我國立法例
第二節 公序良俗
第一項 公序良俗之概念
第一款 公序良俗之意義
第二款 公序良俗之名稱
第三款 公序良俗之沿革
第四款 公序良俗之本質與功能
第二項 公序良俗之立法模式
第一款 間接限制主義
第二款 直接限制主義
第三款 合併限制主義
第三項 公序良俗運用時之對策
第一款 拒絕審判說
第二款 內國法代用說
第三款 分別處理說
第四項 小結
第一款 中國大陸立法例
第二款 我國立法例
第三節 國籍衝突
第一項 屬人法兩大原則
第二項 國籍之概念
第一款 國籍之意義
第二款 國籍在我國國際私法之重要性
第三款 國籍衝突之種類
第三項 國籍積極衝突
第一款 國籍積極衝突之原因
第二款 國籍積極衝突之解決
第四項 國籍消極衝突
第一款 國籍消極衝突之原因
第二款 國籍消極衝突之解決
第五項 小結
第一款 中國大陸立法例
第二款 我國立法例
第四節 住所衝突
第一項 住所之概念
第一款 住所之地位
第二款 住所之意義
第三款 住所之種類
第二項 住所之確定
第一款 當事人意思說
第二款 本國法說
第三款 屬地(領土)法說
第四款 法庭地法說
第三項 住所積極衝突
第一款 住所積極衝突之原因
第二款 住所積極衝突之解決
第四項 住所消極衝突
第一款 住所消極衝突之原因
第二款 住所消極衝突之解決
第五項 小結
第一款 中國大陸立法例
第二款 我國立法例
第五節 一國數法
第一項 一國數法之概念
第二項 一國數法之立法主義
第一款 立足於法庭地國際私法立場
第二款 立足於當事人本國法之法律觀察
第三項 小結
第一款 中國大陸立法例
第二款 我國立法例
第六節 反致
第一項 反致之意義
第二項 反致之起源
第三項 反致之種類
第一款 一部反致與全部反致
第二款 直接反致、轉據反致、間接反致與重複反致
第四項 反致之檢討
第一款 贊成論
第二款 反對論
第五項 相關國際公約
第六項 小結
第一款 中國大陸立法例
第二款 我國立法例

第肆章 修正草案新增之通則性規範分析
第一節 規避法律
第一項 引論
第二項 規避法律與公序良俗之關係
第三項 規避法律之要件
第四項 規避法律之效果
第五項 規避法律之對象
第六項 小結
第一款 中國大陸立法例
第二款 我國立法例
第二節 定性
第一項 定性之意義
第二項 定性問題之產生與定性之對象
第三項 定性之標準
第一款 法院地法說
第二款 準據法說
第三款 分析法學與比較法說
第四款 初步及次步定性說
第四項 定性之階段
第五項 定性問題之解決與發展
第一款 定性問題之解決
第二款 定性問題之發展
第六項 小結
第一款 中國大陸立法例
第二款 我國立法例
第三節 先決問題
第一項 先決問題之定義
第二項 先決問題之成立要件
第三項 先決問題與其他概念之分析
第一款 先決問題與定性
第二款 先決問題與反致
第三款 先決問題與法律適用分割方法
第四項 先決問題之解決
第一款 本案準據法國之國際私法說
第二款 法庭地國之國際私法說
第三款 本案準據法之實體法說
第四款 個案區別說(分別處理說)
第五項 先決問題之案例
第六項 小結
第一款 中國大陸立法例
第二款 我國立法例
第四節 慣居地法原則
第一項 前言
第二項 慣居地之概念
第三項 慣居地法原則之理論依據
第四項 慣居地之判斷
第一款 確定慣居地之標準
第二款 認定慣居地之方式
第五項 慣居地法之衝突與解決
第一款 慣居地法衝突之原因
第二款 慣居地法之積極衝突
第三款 慣居地法之消極衝突
第六項 慣居地在國際私法之地位
第一款 國內立法
第二款 國際立法
第七項 「慣常居所地」之作用
第八項 小結
第一款 中國大陸立法例
第二款 我國立法例

第伍章 通則性規範中國際裁判管轄權衝突之防止評述
第一節 前言
第二節 不便利法庭原則
第一項 不便利法庭原則之概念
第二項 不便利法庭原則與管轄之關係
第三項 不便利法庭原則之正反爭論
第四項 不便利法庭原則在相關立法例之實踐
第五項 小結
第一款 中國大陸立法例
第二款 我國立法例
第三節 訴訟重覆繫屬之停止
第一項 訴訟重覆繫屬之概念
第二項 訴訟重覆繫屬之種類
第三項 訴訟重覆繫屬之解決
第一款 拒絕行使管轄權或終止本國訴訟之進行
第二款 禁止在外國進行之訴訟
第三款 准許複數訴訟繼續進行
第四款 允許當事人自由選擇審判法院
第四項 小結
第一款 中國大陸立法例
第二款 我國立法例
第四節 仲裁條款之防訴抗辯
第一項 仲裁條款之意義
第二項 仲裁條款之獨立自主性
第三項 仲裁協議之效力-妨訴抗辯
第四項 小結
第一款 中國大陸立法例
第二款 我國立法例
第五節 協議管轄
第一項 協議管轄之意義
第二項 協議管轄之限制
第三項 協議管轄之效力
第四項 協議管轄與國際裁判管轄權衝突
第五項 小結
第一款 中國大陸立法例
第二款 我國立法例
第六節 關於解決國際管轄權積極衝突之國際公約
第一項 1968年《關於民商事案件管轄權和判決執行公約》
第二項 1971年海牙《關於承認與執行外國民商事判決公約》
第三項 1999年海牙《關於承認與執行外國民商事判決公約》(草案)
第四項 2005年海牙《排他性法院選擇公約》

第陸章 結論
第一節 對涉民法修正草案通則性規範架構安排之修法建議
第二節 對涉民法修正草案通則性規範個別內容之修正建議
第三節 關於通則性規範中國際裁判管轄權衝突防止之修法建議
第四節 未來涉民法通則性規範之展望
壹、中文部分(依作者姓名筆畫順序排列)
一、台灣地區
(一)專書
1.司法院編印,司法院涉外民事法律適用法研究修正資料彙編(一),2002年11月。
2.林益山,國際私法新論,國立中興大學法學叢書,台北,作者自版,1998年12月修訂再版。
3.林益山,國際私法與實例解說,國立臺北大學法學叢書,台北,作者自版,1999年修訂再版。
4.柯澤東,國際私法,台大法學叢書(55),台北,作者自版,2003年二版。
5.洪應杜,國際私法,台北,中國文化大學出版部印行,1982年再版。
6.陳隆修,國際私法管轄權評論,台北,五南圖書出版社,1986年11月初版。
7.陳隆修,美國國際私法新理論,台北,五南圖書出版社,1987年1月初版。
8.陳隆修,比較國際私法,臺北,五南圖書出版社,1989年10月初版。
9.陳金池主編,國際法、國際經濟法論文集,台北,五南圖書出版社,2003年9月初版。
10.馬漢寶,國際私法:總論各論,作者自版,2004年9月。
11.馬漢寶主編,國際私法論文選輯,台北,五南圖書出版社,1984年初版。
12.曾陳明汝,國際私法原理(上集)總論篇,曾宛如發行;學林文化總經銷,2003年6月改訂七版。
13.曾陳明汝,國際私法原理(續集)各論篇,曾宛如發行;學林文化總經銷,2003年6月改訂再版。
14.梅仲協,國際私法新論,三民書局,1990年8月九版。
15.楊崇森等,仲裁法新論,台北,中華民國仲裁協會,1999年。
16.張元宵、呂思家、尹章華編著,國際私法判決彙編,台北,文笙,2000年4月。
17.劉甲一,國際私法,台北,三民書局,1988年10月再修訂再版。
18.劉鐵錚,國際私法論叢,台北,三民書局,2000年8月六版。
19.劉鐵錚、陳榮傳,國際私法論,台北,三民書局,2004年3月修訂三版。
20.劉鐵錚等,瑞士新國際私法之研究,台北,三民書局,1991年10月。
21.劉鐵錚等,國際私法論文集─慶祝馬教授漢寶六秩華誕,台北,五南圖書出版社,1989年4月再版。
22.劉鐵錚等,國際私法論文集─慶祝馬教授漢寶七秩華誕,台北,五南圖書出版社,1996年9月初版。
23.劉鐵錚教授六秩華誕祝壽論文集編輯委員會,國際私法理論與實踐(一)(二) ─劉鐵錚教授六秩華誕祝壽論文集,台北,學林文化,1998年9月。
24.賴來焜,國際(私)法之國籍問題,台北,作者自版,2000年9月。
25.賴來焜,當代國際私法學之構造論─建立以「連結因素」為中心之理論體系,台北,作者自版,2001年9月。
26.賴來焜,當代國際私法學之基礎理論,台北,作者自版,2001年1月。
27.賴來焜,基礎國際私法學,台北,三民書局,2004年。
28.賴來焜編,兩岸國際私法研討會論文集,新竹,玄奘大學法律學院,2005年9月。
29.蘇遠成,國際私法,台北,五南圖書出版社,2002年10月五版。
30.藍瀛芳,國際私法導論—附:國際私法的立法趨勢,1995 年1 月初版。

(二)碩博士論文
1.王國治,一九九九年後台灣、香港、澳門與大陸地區民事法律衝突之理論與實務,中國文化大學中山所博士論文,2000年。
2.伍偉華,海牙國際私法公約之研究,政治大學法律學研究所碩士論文,1999年。
3.江松鶴,國際私法上有關自然人國籍之法律問題,東吳大學法律學研究所碩士論文,1992年。
4.何佳芳,論國際私法上屬人法之連繫因素,台北大學法律學研究所碩士論文,2001年。
5.阮國禎,論涉外民事適用法第六條與其在我國最高法院判決實務之適用分析,中正大學法律學研究所碩士論文,2001年。
6.李後政,國際私法上選法理論之趨勢,台灣大學博士論文,1994年。
7.林凱,國際私法上本國法主義之研究,政治大學法律學研究所碩士論文,1992年。
8.吳光平,代理法律衝突及其選法之國際私法問題─準據法選擇方法論的回顧與前瞻,海洋大學海洋法律研究碩士論文,2002年。
9.徐維良,國際裁判管轄權之研究─以財產關係事件為中心,輔仁大學法律學研究所碩士論文,2000年。
10.陸尚乾,國(區)際私法上契約新選法理論之研究,東吳大學法律學研究所碩士論文,2001年。
11.許淑清,我國海事優先權之定性及其準據法適用範圍的限制,中正大學法律學研究所碩士論文,2001年。
12.彭洪媛,國際私法上合意管轄問題之研究,政治大學法律研究所碩士論文,1994年。
13.郭豫珍,涉外民事之國際管轄的確定,政治大學法律研究所碩士論文,1994年。
14.鄭國銘,由美國國際私法新理論探討開放性選法規則,台北大學法律學系研究所碩士論文,2003年。
15.謝宜伶,國際間訴訟競合之研究,台灣大學法律學研究所碩士論文,1994年。

(三)期刊論文
1.王志文,「國際私法上『不便利法庭』原則之發展及應用」,華岡法粹,第18期,台北,1987年11月。
2.王志文,「海峽兩岸法律衝突規範之發展與比較」,華岡法粹,第21期,台北,1992年7月。
3.王志文,「中國大陸國際私法之發展與演變」,華岡法粹,第25期,台北,1997年10月。
4.王志文,「涉外民事法律適用法之檢討與修正」,華岡法粹,第31期,台北,2004年5月。
5.何其生,「民法典草案中國際私法述評」,法令月刊,第54卷,第5期,台北,2003年5月。
6.林益山,「國際私法上定性問題之探討」,軍法專刊,第42卷,第7期,台北,1996年7月。
7.林益山,「慣居地在國際私法上之適用」,台灣本土法學,28期,台北,2001年11月。
8.李開遠,「國際私法上『合意選則法院條款』之研究」,法律評論,第47卷,第6期,台北,1981年6月。
9.吳光平,「論國際私法發展之新趨勢」,軍法專刊,第48卷,第3期,台北,2002年3月。
10.吳光平,「論最密切牽連關係理論之立法化」,法學叢刊,第47卷,第4期,台北,2002年10月。
11.吳光平,「國際私法上的先決問題」,法律評論,69期,台北,2003年6月。
12.吳光平,「從國際私法體系論涉外民事法律適用法之修正」,立法院院聞,第31卷,第7期,台北,2003年7月。
13.柯澤東,「國際私法之發展與理想--邁向新境界」,月旦法學,100期,台北,2003年9月。
14.徐慧怡,「美國法律衝突中『住所』意義之檢視」,中興法學,第40期,台北,1996年3月。
15.徐維良,「國際裁判管轄權」,法學叢刊,第183期,台北,2001年7月。
16.許耀明,「歐明統一國際私法之發展-以『管轄權規約』與『契約準據法公約』為例」,月旦法學,第110期,台北,2004年7月。
17.陳隆修,「一九七八年奧地利聯邦新國際私法總論篇評論」,東海學報,第30卷,台中,1989年6月。
18.陳啟垂,「英美法上『法院不便利原則』的引進」,台灣本土法學,第30期,台北,2002年1月。
19.陳榮傳,「國際私法立法的新思維--衝突規則的實體正義」,月旦法學,第89期,台北,2002年10月。
20.陳榮傳,『國際私法的定性、再定性』,台灣本土法學雜誌,第40期,台北,2002年11月。
21.陳榮傳,「二○○二年國際私法實務見解回顧」,台灣本土法學雜誌,第52期,台北,2003年11月。
22.黃進,「國際私法上的公共秩序問題」,華岡法粹,第21期,台北,1992年7月。
23.曾陳明汝,「海牙國際私法會議探微」,台大法學論叢,第23卷,第1期,台北,1993年。
24.曾陳明汝,「淺論拉丁美洲國際私法之發展」,法令月刊,第45卷,第11期,台北,1994年。
25.游啟忠,「從最高法院裁判論涉外民事法律適用法第一條、第六條及第二十九條之適用」,法學叢刊,第189期,台北,2003年1月。
26.黎文德,「我國司法實務上國際私法之發展」,月旦法學,第89期,台北,2002年10月。
27.劉鐵錚,「論『涉外民事法律適用法』之修正」,法令月刊,第20卷,第5期,台北,1999年5月。
28.賴來焜,「德國一九九九年國際私法」,法令月刊,第51卷,第4期,台北,2000年。
29.賴來焜,「我國國際私法百年判解之理論體系(1)--以「反致條款」為問題中心 (上)」,法學講座,21期,台北,2003年9月。
30.賴來焜,「我國國際私法百年判解之理論體系(1)--以「反致條款」為問題中心 (下)」,法學講座,22期,台北,2003年10月。

(五)研討會論文(含英文)
1.Kurt Siehr,“General Problems of Private International Law in Modern Codification of Private International Law”,國際私法立法與實務國際研討會,國際私法研究會、台北大學法律學院、東吳大學法律學院,台北,2005年3月25日。
2.王志文,“Jurisdictional Rules and Forum Non Conveniens”,國際私法立法與實務國際研討會,國際私法研究會、台北大學法律學院、東吳大學法律學院,台北,2005年3月25日。
3.金彭年、吳德昌,「法律規避中的強制性和禁止性法律規範研究」,玄奘大學第一屆兩岸法學會議研討會(上),玄奘大學法律學院,台北,2005年6月10日。
4.陳榮傳,「國際私法的新走向—鳥瞰涉外民事法律適用法修正草案」,玄奘大學第一屆兩岸法學會議研討會(上),玄奘大學法律學院,台北,2005年6月10日。
5.張瀟劍,「國際私法上的公共政策機制剖析」,玄奘大學第一屆兩岸法學會議研討會(上),玄奘大學法律學院,台北,2005年6月10日。
6.廖蕙玟,「附隨問題準據法之研究」,玄奘大學第一屆兩岸法學會議研討會(上),玄奘大學法律學院,台北,2005年6月10日。
7.賴來焜,「國際私法立法體系中『通則』之比較研究」,東吳大學法學院暨法律學系「涉外民事法律適用法五十年」學術研討會,東吳大學法學院暨法律學系國際私法研究會,臺北,2003年12月26日。

二、大陸地區
(一)專書
1.中國國際私法學會,中華人民共和國國際私法示範法,北京,法律出版社,2000年8月。
2.中國國際法學會,中國國際私法與比較法年刊(創刊號),北京,法律出版社,1998年9月。
3.王鐵崖,國際法引論,北京,北京大學出版社,1998年11月。
4.余先予,衝突法,上海,上海財經大學出版社,1999年12月。
5.余先予,台灣民商法與衝突法,南京,東南大學出版社,2001年2月。
6.李雙元,國際私法衝突篇,武漢,武漢大學出版社出版,1987年 。
7.李雙元等譯,J.H.C.莫里斯主編,戴西和莫里斯論衝突法(上),北京,中國大百科全書出版社,1998第1版。
8.李雙元,走向21世紀的國際私法─國際私法與法律趨同化,北京,法律,1999年。
9.李雙元,國際私法學,北京,北京大學出版社,2000年11月。
10.李雙元、謝石松,國際民事訴訟法概論,武漢,武漢大學出版社,2001年7月第二版。
11.李旺,國際私法新論,北京,人民法院,2001年。
12.李旺,國際訴訟競合,北京,中國政法大學出版社,2002年4月。
13.李旺主編,涉外民商事案件管轄權制度研究,北京,知識產權出版社,2004年8月。
14.蕭永平,肖永平論衝突法,武漢,武漢大學出版社,2002年4月。
15.蕭永平,國際私法原理,北京,法律出版社,2003年8月。
16.徐卉,涉外民商事訴訟管轄權衝突研究,北京,中國政法大學出版社,2001年,11月。
17.馬丁•沃爾夫著,李浩培等譯,國際私法,北京,法律出版社,1988 年。
18.徐冬根、薛凡,中國國際私法完善研究,上海,上海社會科學院出版,1998年。
19.陳衛佐,瑞士國際私法法典研究,北京,法律出版社,1998年。
20.章尚錦,國際私法,北京,中國人民大學,2001年。
21.黃惠康、黃進,國際公法國際私法成案選,武漢,武漢大學出版社,1987年。
22.黃進,中國國際私法,香港,三聯書店有限公司,1997年。
23.董立坤,國際私法論,北京,法律出版社,2000年12月。
24.張仲伯主編,國際私法學,中國政法大學出版社,1999年修訂第一版 。
25.張瀟劍,國際民商事及經貿爭端解決途徑專論,北京,北京大學出版社,2003年8月。
26.張瀟劍,國際私法論,北京,北京大學出版社,2004年2月。
27.趙相林主編,國際私法,北京,中國政法大學出版社,2000年1月。
28.鄭傑,國際私法總論,北京,知識產權出版社,2004年12月。
29.廣東省高級法院編,中國涉外民商事審判熱點問題探討,北京,法律出版社,2004年5月。
30.劉力,國際民事訴訟管轄權研究,北京,中國法制出版社,2004年3月。
31.韓德培主編,國際私法新論,武漢,武漢大學出版社,1997年9月。
32.韓德培主編,國際私法,北京,高等教育出版社,2000年8月。
33.韓德培主編,國際私法問題專論,武漢,武漢大學出版社,2004年1月。

(二)碩博士論文
1.侯永珍,論國際私法中的法院地法傾向,中國政法大學碩士論文,2003年。
2.淩嵐,法律趨同化與中國國際私法的完善,浙江大學經濟法學碩士論文,2001年。
3.陳林娟,論國際私法中的最密切聯系原則,湖南師範大學碩士論文,2001年。

(三)期刊
1.丁偉,「世紀之交中國國際私法立法回顧與展望」,政法論壇,2001年03期。
2.王國征,「我國涉外民事訴訟程式中協議管轄若干問題探討」,中國人民大學學報, 1997年05期。
3.王霖華,「國際民事訴訟中的協議管轄問題研究」,河北法學, 2002年02期。
4.王霖華,「論自然人屬人法及其歷史發展趨勢」,廣州大學學報(社會科學版) 2002年04期。
5.朱志晟,「國際民事訴訟中的協議管轄原則比較研究」,時代法學,2004年05期。
6.宋航,「屬人法的發展趨向及其在中國的適用」,安徽大學學報(哲學社會科學版),1997年01期。
7.杜瑞平,「簡論中國國際私法立法」,山西省政法管理幹部學院學報,2003年02期。
8.李浩培,「瑞士新國際私法」,法學雜誌,1989年04期。
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貳、外文(依作者之姓氏首字字母排列)
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QRCODE
 
 
 
 
 
                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                               
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