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研究生:林曜辰
研究生(外文):Tony Lin
論文名稱:不公平競爭違法性之判斷基準-以公平交易法第十九條為中心
指導教授:汪渡村汪渡村引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:中國文化大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2006
畢業學年度:94
語文別:中文
論文頁數:203
中文關鍵詞:公平交易不公平競爭法當然違法合理原則杯葛差別待遇營業競爭限制競爭妨礙公平競爭違法性判斷基準公平法競爭法
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不正競爭行為違法性之判斷基準應考量,本國經濟現實、社會意義、法律、憲法意旨
、競爭理論,其「滑動、彈性的」判斷基準,執法上出現許多經濟、法律,甚至政治學的不確定概念。本論文嘗試從所保障之競爭內涵來區分各款所規範之對象,不再籠統以「行為有妨礙競爭之虞」來認定行為之不當。輔以英美商業侵權及德國營業權保障,由民法侵權行為「違法性」,解釋實務上個案競爭利益不同保護之認定理由。

公平法第十九條適用上,實務見解占很大因素,要件中「限制競爭或妨礙公平競爭之虞」,公平會第七十一次委員會議引用美國法「當然違法」,及「合理原則」作為違法基準,但美國競爭法蓬勃,我國體制相對狹小,是否全盤引用,甚有疑問。況且,依照美式判斷依據,作出第十九條三、四、五款為不公平競爭;一、二、六款為限制競爭範疇(第三八二次委員會)之決定後,再主張前者當然違法不需市場力量,後者合理原則,要具市場力量。不過這項分類過於粗糙,實務界在第一款就有不同意見。

為達成經濟政策,防止市場失靈,政府制定法律管制市場,出於經濟、政治或社會公平考量,不一而足,但常非出於人民自覺自醒,是否欠缺「民眾基礎」?美國反托拉斯法排斥經濟力量集中與大財閥形成,有其自由民主背景;然而,對於商業手段上欠缺倫理性之不公平競爭行為,則屬侵權行為,與防止經濟壟斷並無相關,不需分析利弊,逕認為「當然違法」沒有轉圜之空間。

本論文引用日本實務上「關於不公平交易方法的基本思考」,以自由競爭的確保、競爭手段的公平,及交易決定作成的自由與自主三項基本條件事實,作為維護競爭秩序的必要條件,對之加以侵害即構成「妨礙公平競爭」。以確保自由競爭基礎確保的觀點,說明第十九條並不因為其體系上歸於不公平競爭章節,而全然缺乏限制競爭法的特色。尤其立法修正後,第十九條增加「限制競爭」之要件後,更使第十九條的定位更加模糊與多變,是否有意切割第十九條,不宜早下定論。


此外,整合學者對於各該行為不同的看法,本論文亦作出選擇,例如杯葛類型是否限於間接?杯葛參與人是否因此有所行動方屬「既遂」?杯葛發起人是否須具備市場力量?正當理由之有無由何人舉證?限制競爭與妨礙公平競爭之虞與正當理由之關係?不當爭取之競爭者客戶,是否包含潛在客戶?以及最常適用的第六款多出現何種爭議及範例?均有論及。
內 容 目 次

第一章 緒論-研究動機、目的與方法 …………………………… 1
壹、研究動機 ………………………………………………… 1
貳、研究目的 ………………………………………………… 3
一、探討不公平競爭行為其違法性之認定標準 ………… 3
二、比較先進各國遏止不公平競爭之規範制度 ………… 4
三、分析我國實務及學界對不公平競爭違法性
的判斷基準並提出本文看法 ………………………… 4
參、研究理念與方法 ………………………………………… 4
一、基本之研究理念 ……………………………………… 5
二、具體之研究方法 ……………………………………… 5

第二章 競爭管制政策與競爭法的發展 …………………………… 7
第一節 法律外在因素所形成的形式理性法律 ………………… 7
第二節 從政府的間接管制探求競爭政策 ……………………… 10
壹、政府對於私經濟活動的管制與競爭政策 ……………… 10
一、政府出面管制的理由 ………………………………… 11
(一)經濟面的考量 ……………………………………… 11
(二)政治面的考量 ……………………………………… 11
(三)社會公平面的考量 ………………………………… 12
二、競爭政策的管制特色 ………………………………… 13
貳、對於競爭政策意涵的解讀-兼論美德競爭法
的發展…………………………………………………… 14
一、美國競爭法的發展 …………………………………… 14
二、德國競爭法的發展 …………………………………… 20
參、我國競爭法的發展與競爭政策 ……………………… 21
(一)競爭秩序由多元朝向一元目的的建立 …………… 21
(二)競爭政策從狹義走向廣義 ………………………… 23
(三)小結 ………………………………………………… 24
第三節 公平法第十九條與競爭之關係 ………………………… 25
壹、競爭的內涵 ……………………………………………… 25
一、品牌內競爭與品牌間競爭 …………………………… 26
二、市場競爭與產業競爭 ………………………………… 27
三、外國競爭與潛在競爭 ………………………………… 28
四、水平競爭與垂直競爭 ………………………………… 29
貳、公平法第十九條第一、二、六款與競爭內涵
之關係 …………………………………………………… 30
一、拒絕交易之不當杯葛 ………………………………… 31
二、不當差別待遇 ………………………………………… 32
三、搭售 …………………………………………………… 32
四、獨家交易 ……………………………………………… 32
五、地域、顧客和使用限制 ……………………………… 33
參、公平法第十九條第三、四、五款與競爭內涵
之關係 …………………………………………………… 33

第三章 不正競爭防止規範之基本概念 …………………………… 35
第一節 不正競爭防止法概說 ……………………………………… 35
壹、不正競爭防止之概念 ……………………………………… 35
貳、不正競爭防止法之保護法益與基本原則 ………………… 37
一、不正競爭防止法之保護法益 ………………………… 39
(一)競爭者的利益 ……………………………………… 39
(二)公共利益 …………………………………………… 41
(三)消費者利益 ………………………………………… 43
二、不正競爭防止法之基本原則 ………………………… 45
(一)因地制宜原則 ……………………………………… 45
(二)實質公平原則 ……………………………………… 45
(三)整體效率優先原則 ………………………………… 46
(四)誠實信用原則 ……………………………………… 47
第二節 違法性理論概說 ……………………………………………… 48
壹、違法性的概念 ……………………………………………… 48
貳、營業權之保護與商業上侵權行為 ………………………… 50
一、英美法上的商業上侵權 ………………………………… 50
二、德國法上的營業權 ……………………………………… 51
三、我國學說上針對營業權侵害的相關主張 ……………… 52
參、浮動的違法性判斷基準 …………………………………… 53
一、結果不法與行為不法說之爭議 ………………………… 53
(一)結果不法說 ………………………………………… 54
(二)行為不法說 ………………………………………… 55
(三)折衷說 ……………………………………………… 55
二、侵權行為之法律政策與不正競爭防止之關
連 …………………………………………………………… 56
第三節 限制競爭法與不正競爭防止法之規範目的差
異與控制模式 ………………………………………………… 59
壹、公平法之雙重面向 ………………………………………… 59
貳、限制競爭法和不正競爭防止法規範目的上之
差異 ……………………………………………………… 60
參、不正競爭防止法的兩種控制模式 ……………………… 61
一、由司法機關主導不正當競爭行為防止的控
制模式 ………………………………………………… 61
二、由行政機關主導不正當競爭行為防止的控
制模式 ………………………………………………… 62
三、兩種控制模式的優缺點 ……………………………… 63
(一)司法主導的控制模式優點 ……………………… 63
(二)司法主導的控制模式缺點 ……………………… 63
(三)行政主導的控制模式優點 ……………………… 64
(四)行政主導的控制模式缺點 ……………………… 64
第四節 公平交易法的立法及適用 ……………………………… 65
壹、我國公平交易法的立法 …………………………………65
貳、我國公平交易法的適用狀況 ……………………………67
一、公平法與其他民事法的適用界線 …………………… 67
二、公平法第二十六條「公益條款」適用的探討 ……… 69
第五節 公平法第三章之內容與結構 …………………………… 73
壹、公平法第三章的規範內容 ……………………………… 73
貳、公平法第三章的立法結構 ……………………………… 75
一、不正競爭防止法的立法方式介紹 …………………… 75
二、我國不正競爭防止法的立法方式 …………………… 77
(一)立法目的明確 ……………………………………… 78
(二)規範內容界限清楚 ………………………………… 78
(三)操作相對容易 ……………………………………… 79
三、合併式立法的採行趨勢 ……………………………… 80
(一)突顯兩者所具有之共通性,兼顧其內在
關聯 ………………………………………………… 81
(二)便於反壟斷法的制定,適應市場經濟對
競爭法的整體需求 ………………………………… 81
(三)加強執法效率、帶動產業界共識 ………………… 82

第四章 不公平競爭行為違法性之判斷基準 ……………………… 83
第一節 公平法第十九條之適用考量 …………………………… 83
壹、妨礙公平競爭之虞之適用考量 ………………………… 83
貳、美國競爭法上之「當然違法」與「合理原則」 ……… 86
一、合理原則 ……………………………………………… 87
二、當然違法原則 ………………………………………… 90
三、舉證責任移轉方式 …………………………………… 92
參、公平競爭狀態之維持(代小結) ……………………… 92
第二節 日本獨占禁止法與不正競爭防止法之介紹 …………… 94
壹、獨占禁止法中有關「不公平交易方法」之規
範………………………………………………………… 94
貳、日本不正競爭防止法所規範之不正競爭行為
類型……………………………………………………… 103
第三節 德國競爭法與我國公平法第十九條相關規定
之介紹………………………………………………………107
(一)第一款(拒絕交易之杯葛行為)……………………107
(二)第二款(差別待遇行為)……………………………108
(三)第三款(不當爭取競爭者顧客之行為)……………108
(四)第四款(迫使參與限制營業競爭行為)……………109
(五)第五款(取得他事業營業上秘密之行為)…………110
(六)第六款(不當附拘束性條件之交易行為)…………111
第四節 公平法第十九條之規範原理與架構 …………………… 113
壹、第十九條之規範架構與其定位 ………………………… 113
貳、「妨礙公平競爭之虞」之意義 ………………………… 115
參、日本實務的借鏡 ………………………………………… 116

第五章 不公平競爭行為要件之分析-以公平法第十九
條為中心 …………………………………………………… 121
第一節 拒絕交易之不當杯葛 …………………………………… 121
壹、定義 ……………………………………………………… 121
貳、構成要件 ………………………………………………… 122
一、客觀構成要件 ………………………………………… 122
(一)須有三方當事人 …………………………………… 122
(二)三方當事人須為公平法上所稱之事業 …………… 123
(三)杯葛發起人須足以影響杯葛參與人之決
定 …………………………………………………… 123
(四)杯葛發起人須促使參與人對特定事業斷
絕供給、購買或其他交易行為 …………………… 124
(五)有限制競爭或妨礙公平競爭之虞 ………………… 126
二、主觀構成要件 ………………………………………… 127
三、三方當事人是否須具備競爭關係?杯葛發
起人須否具備一定市場力量? ……………………… 128
(一)事業間是否須具有競爭關係? ……………………128
(二)杯葛發起人是否須具有一定市場力量? …………130
第二節 不當差別待遇 …………………………………………… 132
壹、定義 ……………………………………………………… 132
貳、構成要件 ………………………………………………… 133
一、有差別待遇之行為 …………………………………… 133
二、無正當理由 …………………………………………… 134
三、有妨礙公平競爭之虞 ………………………………… 136
參、案例研析(台北市捷運工程局不當差別待遇
案) ……………………………………………………… 139
一、背景事實說明 ………………………………………… 139
二、重要爭點及理由 ……………………………………… 139
(一)公平會八八公處字第一一六號處分書 …………… 139
(二)行政院台八十九訴字第一九六四二號再訴
願決定書 …………………………………………… 140
(三)臺北高等行政法院八十九年度訴字第一0
九五號判決 ………………………………………… 141
第三節 不當爭取競爭者客戶 …………………………………… 143
壹、定義 ……………………………………………………… 143
貳、構成要件 ………………………………………………… 143
一、須以脅迫、利誘或其他不正當方法 ………………… 143
二、須有促使競爭者之交易相對人與自己交易
之行為 ………………………………………………… 147
三、有限制競爭或妨礙公平競爭之虞 …………………… 149
參、案例研析(康軒文教公司不當使競爭者之交
易相對人與自己交易案) ……………………………… 150
一、背景事實說明 ……………………………………… 150
二、重要爭點及理由……………………………………… 151
(一)公平會九十公處字第00九號處分書……………… 151
(二)行政院台九十訴字第0四0三五六號訴
願決定書 …………………………………………… 151
第四節 強迫參與限制營業競爭之行為 ………………………… 153
壹、定義 ……………………………………………………… 153
貳、構成要件 ………………………………………………… 154
一、以脅迫、利誘或其他不正當方法 …………………… 154
二、使他事業不為價格之競爭、參與結合或聯
合行為 ………………………………………………… 154
三、有限制競爭或妨礙公平競爭之虞 …………………… 154
參、法律問題之研析 ………………………………………… 156
一、行為人與被促使事業間為何種關係?水平
競爭、垂直上下游或異業關係? …………………… 156
二、「建議」是否為不正當之方法?……………………… 156
三、行為人之行為須否既遂? …………………………… 158
肆、案例研析(北誼興業強迫參與限制營業競爭
案) ……………………………………………………… 158
一、背景事實說明 ………………………………………… 158
二、重要爭點及理由 ……………………………………… 159
(一)公平會八六公處字第00八號處分書……………… 159
(二)公平會八六公訴決字第0五一號訴願決
定書及行政院台八十六訴字第四五0五
七號再訴願決定書 ………………………………… 159
(三)行政法院八十七年度判字第二二五六號
判決 ………………………………………………… 160
第五節 取得他事業營業上秘密之行為 ………………………… 161
壹、定義 ……………………………………………………… 161
貳、構成要件 ………………………………………………… 161
參、公平法上營業秘密保護規範的特點 …………………… 163
一、應受規範者不同 ……………………………………… 163
二、受保護之範圍較民法大 ……………………………… 164
第六節 不當附條件拘束相對人事業活動 ……………………… 166
壹、定義 ……………………………………………………… 166
貳、常見之垂直非價格限制類型 …………………………… 167
一、搭售 …………………………………………………… 167
二、獨家交易 ……………………………………………… 172
三、以地域、顧客或使用之因素限制交易相對
人事業活動 …………………………………………… 176
(一)地域限制 …………………………………………… 176
(二)顧客交易限制 ……………………………………… 177
(三)供給物之使用限制 ………………………………… 177
四、以其他情事限制交易相對人事業活動 ……………… 179
參、案例研析(樺陽車業不正當限制交易相對人
事業活動為條件而與其交易案) ……………………… 181
一、背景事實說明 ………………………………………… 181
二、重要爭點及理由 ……………………………………… 181
公平會八九公處字第0三八號處分書及八
九公訴決字第一二三號訴願決定書 ………………… 181

第六章 結論與建議 ………………………………………………… 183

參考文獻 ……………………………………………………………… 196


圖 表 目 次

表一 結構學派與芝加哥學派之比較 ……………………………… 18

表二 限制競爭行為規範的競爭內涵 ……………………………… 31

表三 搭售行為之獲利計算 …………………………………………168

表四 我國與美日德主要國家不公平競爭行為違法性之判斷 ……185

表五 確定受害事業損害額之兩種途徑 ……………………………189
參考文獻

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(一)中文部份
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,2002年11月18日。
6.劉靜怡,「公平交易法與科技產業的智慧財產權授權問題初探:美國經驗的借
鏡」,收於,公平交易法施行十周年回顧與前瞻學術研討會論文集,公平交易
委員會,2002年6月。
7.蕭文生,「公平交易法爭議與行政爭訟程序」,收於,公平交易法施行十週年回
顧與前瞻學術研討會論文集,公平交易委員會,2002年6月。
8.莊春發、李顯峰,「經濟理論在執行反托拉斯管制上的定位與應用之研究」,收
於,第十屆競爭政策與公平交易法學術研討會,公平交易委員會,2002年11
月19日。
9.曾明煙、胡祖舜與許俊雄,「競爭法主管機關在管制革新工作上所應扮演的角色
」,收於,第十屆競爭政策與公平交易法學術研討會,公平交易委員會,2002
年11月19日。

(二)系列研究部份
1.范建得、陳丁章,「公平交易法之註釋研究系列(二)第十九條 限制競爭或妨
礙公平競爭之行為」,行政院公平交易委員會九十三年度委託研究報告二,
2004年11月。
2.廖義男、顏雅倫,「公平交易法之註釋研究系列(二)第三章 不公平競爭-第
十八條至第二十四條」,行政院公平交易委員會九十三年度委託研究報告二,
2004年11月。

(三)公平交易委員會專書、教材、公聽及委員會議紀錄部份
1.行政院公平交易委員會,公平交易法問答,2002年12月增訂五版。
2.行政院公平交易委員會,認識公平交易法,2004年10月增訂十版。
3.黃宗樂,「垂直限制競爭及案例研究-以公平交易法第十九條第一、二、六款為
中心-」,公平交易委員會公平交易法研習班第三十期教材,2002年4月。
4.黃宗樂,「公平法第十九條第三、四、五款及案例研究」,公平交易委員會公平
交易法研習班第三十期教材,2002年4月。
5.「行政院公平交易委員會處理贈品贈獎促銷額度案件原則」,公平交易委員會,
1995年1月23日第172次委員會議通過。
6.「比較廣告違反公平交易法一覽表」第21條及第24條,公平交易委員會,1998
年第376次委員會議修正通過。
7.「瘦身美容業消費資訊透明化暨不當行銷行為處理原則」,公平交易委員會,
1999年2月24日第381次委員會議通過。
8.「行政院公平交易委員會關於流通事業收取附加費用案件處理原則」,公平交易
委員會,2000年11月9日第470次委員會議通過。
9.公平交易委員會擬具立法委員提案稿及「公平交易法部份條文修正草案建議調整
條文彙總表」協商立法委員提案,公平交易法修法沿革彙編 (一),公平交
易委員會,2003年12月。
10.公平交易委員會公聽會,「公平交易法第20條修正草案公聽會會議資料」,
2006年2月17日。

五、政府公報

(一)立法院公報部份
1.立法院公報,第79卷,第96期院會紀錄,前經濟部部長李達海之說明,第70
頁,1990年12月1日。
2.立法院公報,第79卷,第96期院會紀錄,「審查修正重點(一)」,第72頁,
1990年12月1日。
3.立法院公報,第79卷,第96期院會紀錄,朱高正委員發言部分,第266-268頁,
1990年12月1日。
4.立法院公報,第79卷,第96期院會紀錄,黃天生委員發言部分,第268-269頁,
1990年12月1日。
5.立法院公報,第79卷,第96期院會紀錄,鄭余鎮委員發言部分,第 106-107頁
,1990年12月1日。
6.立法院公報,第79卷,第96期院會紀錄,林鈺祥委員發言部分,第107頁,1990
年12月1日。

(二)公平交易委員會公報、行政裁判案例彙編部份
1.公平交易委員會,「公平交易法第二十四條案件處理原則」,公平交易委員會公
報,2002年2月28日。
2.公平交易委員會,「行政院公平交易委員會關於金融業者收取房屋貸款提前清償
違約金案件處理原則」,公平交易委員會公報,2002年10月31日。
3.公平交易委員會,「公平交易法對四C事業跨業經營行為之規範說明」,公平交
易委員會公報,2002年10月31日。
4.公平交易法行政裁判案例彙編(八十七年),公平交易委員會,2002年6月。
5.公平交易法行政裁判案例彙編(九十年上冊),公平交易委員會,2003年11月

6.公平交易法行政裁判案例彙編(九十一年上冊),公平交易委員會,2004年月。
7.公平交易法行政裁判案例彙編(九十一年下冊),公平交易委員會,2004年月。
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