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研究生:許鴻基
研究生(外文):Hsu Hung-Chi
論文名稱:電磁紀錄搜索扣押之法制面建構—以美國法為中心
指導教授:曾淑瑜曾淑瑜引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:中國文化大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2006
畢業學年度:94
語文別:中文
論文頁數:137
中文關鍵詞:電磁紀錄搜索扣押提出命令
外文關鍵詞:同意搜索網路犯罪防制公約電子通訊隱私法案服務提供者之義務
相關次數:
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  我國刑事訴訟法上對於電磁紀錄之搜索扣押僅以二個條文加以規範(第一二二條、第一二八條),是否足以處理現行實務上對於電磁紀錄搜索扣押所面臨到的難題。而電磁紀錄搜索扣押之相關問題,並不僅單純的發生在刑事訴訟法,而必須針對我國之相關法制一併觀察,方不至以偏蓋全。而於我國法上之相關規範,則包括:電腦處理個人資料保護法、通訊保障及監察法與電信法。其與刑事訴訟法之互動,為本文關注之焦點。

  於第三章則係在討論電磁紀錄搜索扣押於我國法上之定位,進而論及美國法與歐盟網路犯罪防制公約之相關規定。在此討論之重點在於以電磁紀錄之特性與網路空間迥異於物理空間之概念,來說明我國法冀希以傳統搜索扣押之規範模式套用於電磁紀錄搜索扣押所可能面臨到之問題。諸如:搜索扣押之方式、相當理由之建立、令狀特定性之要求、無令狀搜索之範圍與同意搜索之法則....等等,均有必要一一釐清。

於第四章在討論服務提供者之義務。詳言之,於網路犯罪及電腦犯罪中,第三人之地位由過去所扮演之配角,躍升成為主角。因此,於偵查機關如何由第三方之服務提供者處取得相關之資料,即成為決定犯罪偵查與證據蒐集之重要關鍵,而提出命令此一強制處分方式成為網路科技時代,偵查機關取得證據之重要利器。因此,歐盟法上之規範與美國電子通訊隱私法案之實踐,係本文之論述重點。係以美國電子通訊隱私法案之體例予以論述之。由適用對象、資料類型、適用程序與服務提供者之協力義務論述之,並輔以歐盟法上之見解。目的係在透過歐盟之框架式公約與美國法上之實踐,以反照我國通訊保障及監察法之缺失。

  最後的結論部分,主要係由我國現行法之缺失談起,並論及外國立法例值得參酌之處,並對我國法制搜索扣押之建構提出建言。而本文以為,應將歐盟網路犯罪防制公約之相關規定予以立法明文化,不足之部分宜參考美國電子通訊隱私法案之規定。此外,對於我國刑事訴訟法上之不足與缺失,宜針對電磁紀錄之特徵與網路犯罪活動之特點,修正本法之規定,以合乎科技匯流時代電磁紀錄搜索扣押之需求。

  
第一章 前言
第一節 研究動機
 第二節 研究目的
 第三節 研究範圍
 第四節 研究方法
 第五節 預期結果

第二章 我國電磁紀錄搜索扣押之現狀與缺失
 第一節 電磁紀錄之性質
 第二節 電腦處理個人資料保護法適用上之不足
 第三節 通訊保障及監察法與刑事訴訟法之適用上衝突
 第四節 電信法與相關行政規則之缺失
 第五節 小結

第三章 電磁紀錄搜索扣押之相關問題
 第一節 搜索扣押之意義與目的
 第二節 美國法制上之相關問題
  第一項 美國聯邦憲法增修條文第四條對於搜索之規範
  第二項 電磁紀錄搜索之方式
  第三項 有令狀搜索
  第四項 無令狀搜索
  第五項 無令狀扣押之法則
  第六項 扣押後之處置
 第三節 網路犯罪防制公約
 第四節 小結

第四章 服務提供者之義務
 第一節 概論
 第二節 愛國者法案
  第一項 愛國者法案之體系架構
  第二項 愛國者法案之現況
  第三項 與ECPA相關之規定
 第三節 適用對象
  第一項 電子通訊服務
  第二項 以電子方式儲存之檔案
  第三項 遠端電腦服務
  第四節 資料類型
  第一項 用戶基本資料
  第二項 關於用戶或客戶之紀錄或其他資料
  第三項 內容
 第五節 適用程序
  第一項 強制性揭露
  第二項 自願性揭露
 第六節 服務提供者之協力義務
  第一項 證據保全
  第二項 不得揭露程序存在之禁止命令
  第三項 有線電視法案
 第七節 小結

第五章 結論
 第一節 我國現行法制之缺失
 第二節 外國立法例值得參酌之處
 第三節 我國法制對於電磁紀錄搜索扣押之建構

參考資料

附錄
中文資料

一、專書(依作者姓名筆劃排列)
1、Jonathan Rosenoer,張皋彤等譯,網路法—關於因特網的法律,北京,中國政
法大學出版社,2003年08月初版一刷。
2、Eoghan Casey,陳聖琳、湯代祿、韓建俊等譯,數字證據與計算犯罪(第二版),
北京,電子工業出版社,2004年09月初版一刷。
3、Magaret Wertheim著,薛絢譯,空間地圖:從但丁的空間到網路的空間,台北,台灣商務印書館股份有限公司,2001年08月初版四刷。
4、Wayne R.LaFave, Jerold H. Israel & Nancy J. King著,卞建林、沙麗金等譯,刑事訴訟法上冊,北京,中國政法大學出版社,2003年12月。
5、小泉修著,羅美華譯,吳志泓審訂,圖解你不可不知的網際網路,台北,2005年04月五版。
6、王兆鵬,美國刑事訴訟法,台北,自版,2004年09月初版一刷。
7、王兆鵬,刑事訴訟法講義(一),台北,自版,2002年08月。
8、王兆鵬,路檢、盤查與人權,台大法學叢書(128),台北,2001年06月。
9、劉品新主編,美國電子證據規則,北京,中國檢察出版社,2004年05月初
版一刷。
10、城仲模教授六秩華誕祝壽論文集編輯委員會編,憲法體制與法治行政﹕城仲
模教授六秩華誕祝壽論文集,憲法第2冊,台北,1998年初版。
11、皮勇,刑事訴訟中的電子證據規則研究,中國人民公安大學出版社,北京,
2005年03月。
12、卞建林譯,美國聯邦刑事訴訟規則與證據規則,北京,中國政法大學出版社,1998年03月一版二刷。
13、何家弘主編,電子證據法研究,北京,法律出版社,2002年08月。
14、林山田,刑事程序法,台北,自版,2004年09月五版一刷。
15、林山田主持,刑事程序法研討會系列(一),台北,元照出版公司,2000年10月。
16、林鈺雄,刑事訴訟法上下冊,台北,自版,2002年09月二版二刷。
17、林鈺雄,搜索扣押註釋書,台北,自版,2001年09月初版一刷。
18、張麗卿,驗證刑事訴訟法改革脈動,台北,自版,2004年09月二版一刷。
19、黃東熊、吳景芳合著,刑事訴訟法論,台北,三民書局股份有限公司,2002年09月修訂五版一刷。
20、陳運財,刑事訴訟法與正當之法律程序,台北,月旦出版社股份有限公司,1998年09月一版一刷。
21、陳敏,行政法總論,台北,自版,1999年12月二版。
22、韓忠謀,法學緒論,台北,財團法人韓忠謀教授法學基金會,1994年再版。

二、期刊論文(依作者姓名筆劃排列)
(一)期刊部分:
1、王兆鵬,「重新定義高科技時代下的搜索」,月旦法學雜誌,第93期,台北,
2003年02月。
2、石東超,「網路犯罪偵查之搜索與扣押」,收於,2003網路犯罪與智權保護研
討會論文集,新竹,國立交通大學科技法律研究所編印,2003年。
3、李建良,「狂牛風暴」,收於,月旦法學教室(1)公法學篇,第76頁,台北,
2000年01月初版一刷。
4、何賴傑,「正當法律程序原則—刑事訴訟法上一個新的法律原則?」,憲政時
代,第25卷,第4期,台北,2000年04月。
5、吳兆琰,「論網路環境下的通訊監察法制」,科技法律透析,第17卷,第2期,
台北,2005年02月。
6、吳兆琰,「新興網路犯罪法制議題分析及因應—以歐洲理事會『網路犯罪防制
公約』為中心」,科技法律透析,第15卷,第10期,台北,2003年10月。
7、林俊益,「實質正當之法律程序」,收於,月旦法學教室(4)刑事法學篇,台
北,2002年03月初版一刷。
8、周慧蓮,「英國個人資料保護最新案例發展及其對我國法制之啟示」,科技法
律透析,第17卷,第1期,台北,2005年01月。
9、張雅雯,「網路服務提供者就網路違法行為之法律責任」,律師雜誌,台北,
第228期,1998年09月。
10、張雅雯,「網際網路連線服務提供者就網路違法內容之法律責任(上)」資訊
法務透析,台北,1998年03月。
11、張雅雯,「網際網路連線服務提供者就網路違法內容之法律責任(中)」資訊
法務透析,台北,1998年05月。
12、張雅雯,「網際網路連線服務提供者就網路違法內容之法律責任(下)」資訊
法務透析,台北,1998年06月。
13、張雅雯,「大量商業性電子郵件廣告之法律問題與管理機制」,資訊法務透
析,台北,1999年09月。
14、黃三榮,「個人資料之保護—兼評我國電腦處理個人資料保護法—」,資訊法務 透析,台北,1998年01月。
15、黃翰義,「論通訊監察制度—以檢討我國通訊保障及監察為中心」,刑事法雜誌,第49卷1期,台北,2005年03月。
16、廖元豪,「美國反恐怖主義相關法律措施之簡介與評論」,月旦法學雜誌,台
北,第80期,2002年01月。
17、廖元豪,「多少罪惡假『國家安全』之名而行?—簡介美國反恐措施對人權之侵蝕」,月旦法學雜誌,第131期,台北,2006年04月。
18、廖書賢,「電信產業號碼資料庫之應用與法制議題—以個人隱私權保護為中
心」,科技法律透析,台北,第17卷,第4期,2005年04月。
19、蔡美智,「『通訊保障及監察法』關於網路監聽的相關爭議」,科技法律透析,
第11卷,第12期,台北,1999年12月。

(二)博碩士論文:
1、謝昆峰,網際網路與刑事偵查-以美國法之討論為中心,台大法研所碩士論文,
2002年07月。
2、蔡仲彥,刑法新增電腦條款之檢討,成大法研所碩士論文,2002年01月。

英文資料:(依作者姓氏字母順序排列)
1、Baron-Evans & Murphy, Amy, Martin F., THE FOURTH AMENDMENT IN THE DIGITAL AGE: SOME BASICS ON COMPUTER SEARCHES, 47-JUN BBJ 10 (May/June, 2003).
2、Brenner & Frederiksen, Susan W., Barbara A., COMPUTER SEARCHES AND SEIZURES: SOME UNRESOLVED ISSUES, 8 MITTLR 39( 2001-2002 ).
3、Burstein, Aaron, A SURVEY OF CYBERCRIME IN THE UNITED STATES , 18 Berkeley Tech. L.J. 313(2003).
4、Goldstein, Abraham S., The Search Warrant, the Magistrate, and Judicial Review, 62 N.Y.U. L. Rev. 1173 (1987)
5、Mulligan, Deirdre K., REASONABLE EXPECTATIONS IN ELECTRONIC COMMUNICATIONS: A CRITICAL PERSPECTIVE ON THE ELECTRONIC COMMUNICATIONS PRIVACY ACT, 72 GWLR 1557 (August, 2004).
6、Kerr, Orin S., DIGITAL EVIDENCE AND THE NEW CRIMINAL PROCEDURE, 105 CLMLR 279 (January, 2005)
7、McChrystal & Gleisner & Kuborn, Michael K., William C., III, Michael J., How are Computers and Computer Data Viewed Under the Fourth Amendment to the U.S. Constitution? The Answer May Both Surprise and Trouble You, 71-DEC WILAW 35(December, 1998).
8、Note: KEEPING SECRETS IN CYBERSPACE: ESTABLISHING FOURTH AMENDMENT PROTECTION FOR INTERNET COMMUNICATION, 110 HVLR 1591(May, 1997).
9、Note: ELECTRONIC EVIDENCE COMPLIANCE--A GUIDE FOR INTERNET
SERVICE PROVIDERS, 18 Berkeley Tech. L.J. 945 (Fall, 2003).
10、Resseguie, Donald Resseguie, COMPUTER SEARCHES AND SEIZURE, 48 CLVSLR 185(2000).
11、The U.S. Internet Service Provider Association, ELECTRONIC EVIDENCE
COMPLIANCE—A GUIDE FOR INTERNET SERVICE PROVIDERS, 18 Berkeley Tech. L.J. 945(Fall 2003).
12、United States Department of Justice, Searching and Seizing Computers and
Obtaining Electronic Evidence in Criminal Investigations (July, 2002).
13、Winick, Raphael, SEARCHES AND SEIZURES OF COMPUTERS AND
COMPUTER DATA, 8 HVJLT 75(Fall, 1994).

網站資料

中文網站(依筆畫順序排列)

1、司法院全球資訊網,http://www.judicial.gov.tw/
2、立法院國會圖書館網站,http://npl.ly.gov.tw/index.jsp
3、全國法規資料庫,http://law.moj.gov.tw/
4、交通部電信總局全球資訊網,http://www.dgt.gov.tw/flash/index.shtml
5、法源法律網,http://www.lawbank.com.tw/index.php
6、科技法律中心(Science & Technology Law Center),http://stlc.iii.org.tw/
7、國家圖書館全球資訊網,http://www.ncl.edu.tw/
8、智慧館cnpedia資訊百科數位剪報資料庫,http://www.cnpedia.com/Index2.htm

英文網站(依字母順序排列)

1、American Civil Liberties Union,http://www.aclu.org/
2、Council of Europe,http://conventions.coe.int/
3、Cybercrimes,http://www.cybercrimes.net/
4、Google Press Center,http://www.google.com/press/
5、United States Department of Justice,http://www.usdoj.gov/
6、United States Senate,http://www.senate.gov/index.htm
7、Westlaw International,http://international.westlaw.com
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