摘要
我國政府為促進經濟發展不斷充實基礎建設，並以促進民間投資、增進整體經濟效率、促進社會經濟發展、提升國民生活品質、提高公共服務水準及增進人民福祉為目的。由於國家之社會福利支出及其經常性財政支出漸擴大，以致於影響國家之財政計劃，而使支應公共建設之經費相對縮減，造成重大公共建設在缺乏資金的情形下不易推展，於是政府引進BOT模式（Build–Operate–Transfer，興建–營運–移轉），希望藉由民間參與的模式減輕政府的財政負擔。
我國獎勵民間參與交通建設條例與促進民間參與公共建設法，對於公共建設委由民間參與之模式、法律適用程序、作業流程及其所涉及國家與民間經營者之間複雜公法與私法之法律關係，民間業者與政府間之權利義務關係如何介定，在促進民間參與公共建設法通過後，獎勵民間參與交通建設條例是否繼續適用，及其適用優先順序、相互關係、存在價值為何都是值得討論之問題。司法院大法官解釋、法院判決、判例、學說對於政府以BOT模式與民間簽訂之投資契約之性質是否有類似說明。促進民間參與公共建設法第12條明定投資契約，適用民事法相關規定，惟BOT為民間參與之投資契約，即有私法與公法爭議該如何認定，故有探究之必要。
有關台北高等行政法院ETC（高速公路電子收費系統）判決所產生之法律上爭議問題。ETC之問題攸關使用者（消費者）、經營者及政府之權利義務關係，嚴重影響用路人之權益，政府機關在辦理招商文件說明是否詳盡、審標期是否給予足夠之時間作為準備、招標過程是否公開透明，廠商不服甄審決定之行政處分該如何救濟，行政機關在辦理招標過程是否符合公益、平等原則及聲請停止執行之裁定效力為何，投資契約之性質為公法契約或私法契約嚴重影響當事人之權益，故有必要就契約之性質，消費者之權益如何保障等問題作一探討。

Abstract

Our government has created a large amount of fundamental establishments to promote economic development, macroeconomic efficiency, citizens’ standards of living, public service quality as well as citizens’ welfare. Due to the increase of social expenses, the government’s available resources for public establishments were deduced. As a result, the government implemented the BOT model by incorporating citizens’ participation in order to balance out the financial burden.
After executing the Act for Promotion of Private Participation in Infrastructure Projects, issues arose on whether this Act overlaps in content with Statute for Encouragement of Private Participation in Transportation Infrastructure Projects. Whether the BOT model induces contractual issues with the government and private citizens; and contradiction with public and private law are altogether topics to be addressed through Judicial Yuan Grand Justices’ and scholars’ opinions, court judgments, and precedents. Though article 12 in this Act rules that investment contracts are supposed to be civil issues, the investment contracts about BOT, however, are related to public and private law issues. Therefore, it’s necessary to solve the disputes mentioned above.
Issues about ETC concerned about the legal relationships of users, managers and government, and issues arose on the biding process including the interpretation of the documents, the period of preparation, whether it meets the requirements of transparency, public interests and principle of equality, the effects of the claims of stay rulings and whether the investments are clarified as administrative contracts or civil contracts seriously influenced the users’ interests. In this view, it’s also important to investigate the issues mentioned above.

目次
謝辭
中文摘要
英文摘要（Abstract）
緒論 1
一、研究動機 1
二、研究目的 2
三、研究方法 4
四、研究範圍及預期結果 5
第一章 BOT特許合約基礎概述 8
第一節 特許權之概念 8
第一項 特許權之意義 8
第二項 特許權之法律性質 10
第三項 特許權之授與 15
第四項 特許權之轉讓 17
第五項　特許權之撤銷與廢止 19
第二節 BOT之概念 20
第一項 BOT之歷史沿革與發展 20
第二項 BOT之意義 21
第三項 BOT契約之模式 22
第四項 BOT契約之性質 23
第五項 BOT之融資方法 27
第六項 BOT計畫之風險 29
第七項 政府扮演之角色 36
第八項 民間參與之架構 37
第九項 BOT之階段 37
第十項 BOT之優點與缺點 41
第三節 小結 42
第二章 現行我國BOT契約之法制規範 44
第一節 政府採購法之適用 44
第一項 政府採購法之歷史沿革 44
第二項 政府採購法之意義 45
第二節 政府採購行為之法律性質 47
第一項 政府採購行為之學說見解 48
第二項 政府採購法之實務見解 52
第三項 政府採購法之公法與私法區別實益 54
第三節 奬勵民間參與交通建設條例之適用 57
第一項 獎勵民間參與交通建設條例之範圍 57
第二項 獎勵民間參與交通建設條例民間參與之模式 58
第三項 獎勵民間參與交通建設條例之程序 59
第四項 獎勵民間參與交通建設條例之問題與困難 60
第四節 促進民間參與公共建設法之適用 64
第一項 促進民間參與公共建設之範圍 65
第二項 促進民間參與公共建設之模式 74
第三項 獎參條例與促參法之比較 75
第五節 公營事業移轉民營條例相關規定之適用 81
第一項 民營化之法律根據 81
第二項 移轉或委託民營之法律性質 83
第三項 民營化公用事業對外之法律關係 84
第六節 行政程序法之適用 88
第一項 委託行使公權力 88
第二項 行政契約 90
第三項 聴證程序 91
第七節 小結 98
第三章 政府採購法與促參法及獎參條例比較 99
第一節 政府採購法與促參法之比較 99
第一項 政府採購法與促參法之競合與適用順序 99
第二項 政府採購法與促參法之比較 102
第二節 政府採購法與獎參條例之比較 114
第一項 獎勵民間參與交通建設條例之採購程序 114
第二項 BOT適用政府採購法之招標方式 115
第三項 BOT適用政府採購法之決標方式 125
第四項 BOT之最佳招標與決標方式 137
第三節 政府採購法與其他法律之關係 138
第一項 政府採購法與民法之關係 138
第二項 政府採購法與公平交易法之關係 139
第三項 政府採購法與刑法之關係 141
第四項 政府採購法與涉外民事法律適用法之關係 143
第四節 小結 143
第四章 現行我國政府以特許合約BOT促進公共建設運作實踐 145
第一節 民間參與公共建設之模式 145
第一項 公共建設民營化之範圍 145
第二項 公共建設民營化的類型 147
第三項 公共建設土地取得模式 154
第二節 我國實務案例分析 180
第一項 台灣高速鐡路建設案 180
第二項 高雄捷運系統建設案 188
第三項 台灣桃園國際機場捷運建設案 189
第三節 小結 195
第五章 BOT契約之法律定性及爭議處理機制 197
第一節 BOT契約之公法論 197
第一項 公法契約之理論 197
第二項 公法契約之意義 199
第三項 公法契約之特色 201
第四項 公法契約之類型 202
第五項 BOT契約之公法論 210
第二節 BOT契約之私法論與大法官會議解釋 213
第一項 契約之意義 213
第二項 契約之成立 214
第三項 契約之種類 216
第四項 BOT契約之私法論 219
第五項 論司法院大法官之解釋 223
第六項 公私法論之法律效果 229
第三節 爭議處理機制 230
第一項 異議、申訴之程序 230
第二項 訴願之程序 233
第三項 訴訟之程序 235
第四節 小結 241
第六章 BOT爭議處理案例之研究–以ETC為例 243
第一節 ETC案件事實 243
　 第一項 台北高等行政法院之判決 243
第二項 最高行政法院之判決 246
第二節 ETC契約之屬性 249
第一項 私法契約 250
第二項 行政契約 251
第三項 雙階段理論 259
第三節 ETC契約之訴訟類型 263
第一項 甄審決定之法律性質 263
第二項 停止執行之效力 266
第三項 撤銷訴訟 270
第四節 法院對ETC案公益、平等原則與情況判決之適用 274
第一項 公益原則 274
第二項 平等原則 277
第三項 情況判決之適用 285
第五節 小結 289
第七章 結論與建議 292
參考文獻
附錄：政府採購協定（WORLD TRADE ORGANIZATION，GPA/W297）11 December 2006

參考文獻

一、中文資料
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13. Chao-Chung Kang; Cheng-Min Feng; Haider A. Khan, Risk assessment for build-operate-transfer projects: a dynamic multi-objective programming approach Computers & Operations Research, 2005 Vol.32; No.6.
14. Anthony Chen; Kitti Subprasom; Zhaowang Ji ,A simulation-based multi-objective genetic algorithm (SMOGA) procedure for BOT network design problem, Optimization and Engineering, 2006, Vol.7;No.3.
15. Miao-Sheng Chen; Huei-Fu Lu; Huei-Wen Lin , Are the nonprofit organizations suitable to engage in BOT or BLT scheme? A feasible analysis for the relationship of private and nonprofit sectors International Journal of Project Management, 2006, Vol.24; No.3.
16. Dimitris Th. Askounis; Argiris G. Kagiannas; John Psarras , MODERN FINANCIAL MECHANISMS FUR RENEWABLE ENERGY TECHNOLOGIES, 2002 Conference on New and Renewable Technologies for Sustainable Development.
17. Joseph P. ,'Bid Compensation Decision Model for Projects with Costly Bid Preparation', Connolly Journal of Construction Engineering and Management, 2006, Vol.132; No.4.

三、網站資料
（一）外國網站資料
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2. the American Heritage Dictionary of the English Language, 4th Edition, Houghton Mifflin, 2006, Houghton Mifflin Company. Via https://www.dictionary.com，查訪日期：2007年4月19日。
3. “A BBO is a form of asset sale that includes a rehabilitation or expansion of an existing facility. The government sells the asset to the private sector entity, which then makes the improvements necessary to operate the facility in a profitable manner.”, via http://ncppp.org/howpart/ppptypes.shtml，查訪日期：2007年4月19日。
4. “The contractor constructs and operates a facility without transferring ownership to the public sector. Legal title to the facility remains in the private sector, and there is no obligation for the public sector to purchase the facility or take title. A BOO transaction may qualify for tax-exempt status as a service contract if all Internal Revenue Code requirements are satisfied.”, via http://ncppp.org/howpart/ppptypes.shtml，查訪日期：2007年4月19日。
5. “The private partner builds a facility to the specifications agreed to by the public agency, operates the facility for a specified time period under a contract or franchise agreement with the agency, and then transfers the facility to the agency at the end of the specified period of time. In most cases, the private partner will also provide some, or all, of the financing for the facility, so the length of the contract or franchise must be sufficient to enable the private partner to realize a reasonable return on its investment through user charges.
6. At the end of the franchise period, the public partner can assume operating responsibility for the facility, contract the operations to the original franchise holder, or award a new contract or franchise to a new private partner. The BTO model is similar to the BOT model except that the transfer to the public owner takes place at the time that construction is completed, rather than at the end of the franchise period.” via http://ncppp.org/howpart/ppptypes.shtml，查訪日期：2007年4月19日。
7. See Commodification and Urban Development: A Case Study of Taiwan, via taylorandfrancis.metapress.com/index/H23T25K1231024GU.pdf.，查訪日期：2007年4月25日。
8. “Petition of Right, 1628, a statement of civil liberties sent by the English Parliament to Charles I. Refusal by Parliament to finance the king's unpopular foreign policy had caused his government to exact forced loans and to quarter troops in subjects' houses as an economy measure. Arbitrary arrest and imprisonment for opposing these policies had produced in Parliament a violent hostility to Charles and George Villiers, 1st duke of Buckingham. The Petition of Right, initiated by Sir Edward Coke, was based upon earlier statutes and charters and asserted four principles: no taxes may be levied without consent of Parliament; no subject may be imprisoned without cause shown (reaffirmation of the right of habeas corpus); no soldiers may be quartered upon the citizenry; martial law may not be used in time of peace. In return for his acceptance (June, 1628), Charles was granted subsidies. Although the petition was of importance as a safeguard of civil liberties, its spirit was soon violated by Charles, who continued to collect tonnage and poundage duties without Parliament's authorization and to prosecute citizens in an arbitrary manner.”, via www.infoplease.com/ce6/history/A0838617.html at May 2，查訪日期： 2007年6月25日。

（二）國內網站資料
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3. 大法官解釋釋字第400號及409號解釋，司法院法學資料檢索系統，http： //www. judicial.gov.tw/，查訪日期：2007年2月3日。
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5. 大法官釋字第481號解釋，司法院法學資料檢索系統，http://www.judicial.gov.tw/，查訪日期，2007年4月15日。
6. 大法官釋字第485號解釋，司法院法學資料檢索系統，http://www.judicial.gov.tw/，查訪日期，2007年4月15日。
7. 大法官解釋第540號解釋，司法院法學資料檢索系統，http://www.judicial.gov.tw/，查訪日期，2007年4月10日。
8. 大法官釋字第382號、第462號、第553號解釋理由書，及釋字第319號翁岳生等三位大法官所提不同意見書，司法院法學資料檢索系統，http://www.judicial.gov.tw/，查訪日期，2007年4月6日。
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12. 最高法院69年判字第259號，http://www.judicial.gov.tw/，司法院法學資料檢索系統，查訪日期，2007年4月5日。
13. 行政法院27年裁字22號判例，司法院法學資料檢索系統，http： //www. judicial.gov.tw/，查訪日期：2007年2月3日。
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15. 最高行政法院，95年判字第01239號判決，司法院法學資料檢索系統http://www.judicial.gov.tw/，查訪日期，2007年4月5日；
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21. 台北高等行政法院94年度訴字第301號判決、94年訴字第752號判決及94年度停字第122號裁定，司法院法學資料檢索系統，http://www.judicial.gov.tw/，查訪日期，2007年4月5日。
22. 台北高等行政法院，94年度訴字第752號判決，司法院法學資料檢索系統，http://www.judicial.gov.tw/，查訪日期，2007年4月5日。
23. 台北高等行政法院，93年判字第2157號判決， http://www.judicial.gov.tw/，司法院法學資料檢索系統，查訪日期，2007年4月5日。
24. 台北高等行政法院91年度訴字第3968號判決，司法院法學資料檢索系統，http：//www.judicial.gov.tw/，查詢日期：2007年6月26日。
25. 台北高等行政法院95年度訴字第02710號判決，司法院法學資料檢索系統，http：//www.judicial.gov.tw/，查詢日期：2007年6月26日。
26. 高雄高等行政法院91年訴字第465號判決、90年訴字第1932號、91年訴字第483號判決、90年訴字第131號裁定、90年簡字第3966號裁定，司法院法學資料檢索系統，http： //www. judicial.gov.tw/，查訪日期：2007年2月3日。
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33. 台灣高速鐵路工程局．民間投資， http://www.hsr.gov.tw/icons/hsrplan/root/botpage.htm，頁1，查訪日期：2007年3月28日。
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52. 行政院公共工程委員會88年8月30日（88）工程企字第8812537號函，行政院公共工程委員會，96年促參基礎課程﹣民間參與公共建設案件適用促參法與採購法之比較_960215修訂， http://60.248.253.154/popp/web/file_list_C_axtpg.asp?no=1198，查訪日期：2007年4月3日。
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56. 立法院，立法院議案關係文書﹣院總第1581號．政府提案第6215號，（立法院第3屆第6會期第2次會議議案關係文書），（1998年9月29日），頁75，http://www.ly.gov.tw/，立法院全球資訊網。查訪日期：2007年4月5日。
57. 財政部國有財產局．法令查詢，各級政府機關互相撥用公有有動產之有償與無償劃分原則，http://www.mofnpb.gov.tw/Web/Edict.php？page=StatuteDetail&TRE_ID=81，查訪日期：2007年6月11日。
58. 行政法院72年度判字第293號、第217號；行政法院73年度判字第276號、479號、1003號、1270號判決，司法院法學資料檢索系統，http： //www. judicial.gov.tw/，查訪日期：2007年6月26日。
59. 行政院56年5月2日（56）台內字第3263號令，司法院法學資料檢索系統，http： //www. judicial.gov.tw/，查訪日期：2007年6月26日。

四、其他資料
1. 台灣南北高速鐡路興建營運合約第7.9條約定。
2. 台灣南北高速鐡路興建營運合約第8.1.1條約定。
3. 台灣南北高速鐡路興建營運合約第7.11.2條約定。
4. 台灣南北高速鐡路興建營運合約，第16.1.2.2條約定。
5. 台灣南北高速鐡路興建營運合約，第1.2條約定。
6. 台灣南北高速鐡路興建營運合約，第17.1.3.1條約定。
7. 台灣南北高速鐡路興建營運合約，第18.2.1及18.3.1條約定。
8. 交通部高速鐡路工程局，「徵求民間機構參與興建營運台灣南北高速鐡路申請須知」，1996年10月29日公告。
9. 交通部高速鐡路工程局，「徵求民間機構參與興建營運台灣南北高速鐡路申請須知」，第3.1.1節規定。
10. 交通部高速鐡路工程局，「徵求民間機構參與興建營運台灣南北高速鐡路申請須知」，第3.1.2節規定。
11. 台灣高鐵聯盟，台灣南北高速鐵路投資計劃書，第十冊，交通部。
12. 交通部高速鐡路工程局，「徵求民間機構參與興建營運台灣南北高速鐡路申請須知」，第14.3節規定。
13. 交通部高速鐡路工程局，「徵求民間機構參與興建營運台灣南北高速鐡路申請須知」，第4.1、4.2、4.3節規定。
14. 中國時報，ETC重回遠通OBU降30元，2007年4月15日A11。