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研究生:彭若鈞
研究生(外文):Ro-Jun Peng
論文名稱:金融資產證券化之研究-以創始機構破產隔離為中心
論文名稱(外文):Research of financial asset securitization- centre of the bankruptcy remote of originator
指導教授:李復甸李復甸引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:中國文化大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2007
畢業學年度:95
語文別:中文
論文頁數:129
中文關鍵詞:金融資產證券化創始機構破產隔離
外文關鍵詞:financial asset securitization
相關次數:
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所謂資產證劵化係指,金融中介機構將流動性較低的資產轉變為證劵的形式,再轉給投資人使得資金得以流通。由於被轉換的資產多為放款,屬於銀行的信用創造,故又稱之為「信用證劵化」(securitization of credit) 。由於其是藉由「資產分割」的方式,將原本資金需求者持有的金融資產,與資產持有者隔離,其目的在於將該資產和資金需求者(亦即資產持有者)的破產風險隔離,並調整當事人的債權債務關係,亦即金融資產的持有人將其金融資產,移轉給金融中介機構,由金融中介機構將流動性較低的資產轉換成證劵的形式,再將之發行轉售予投資人,由於此種將資產層層移轉再發行的特徵,是故又稱之為「架構式金融」。因為具有降低融資成本、節省現金增資資本、分散資金來源、增加獲利性、表下融資、資金運轉加快等優點,所以自一九七零年代以來風行於美國,為金融機構所熱衷,以之增加資產的流動性而向市場獲取現金。

自民國九十一年六月立法院通過「金融資產證劵化條例」,正式的將我國帶入金融資產證劵化的紀元,因此金融機構可以將特定具有相同性質且可以產生現金流量的基礎資產群組,由原來擁有該資產組合權利的創始機構移轉給扮演導管體的特別目的機構,由其將資產重新包裝後,以之為基礎發行還本付息架構的固定收益證劵分銷給投資者而融資。由於金融資產證劵化是對市場上的投資人而發行,因此其是否成功端看投資人是否願意購買證劵。投資人是否願意投資金融資產證劵,主要所考量者除了其投資後可得的報酬多寡外,對於投資人的保護也是十分重要的因素之一,因此對於投資人保護的完善於否,攸關金融資產證劵制度的成敗。是故本篇論文的研究動機即是因為投資人保護如此的重要而產生。

在證劵化的流程中,在最初為資產分割,其目的即在達成破產隔離的效果,即將資金需求者的資產與之分離,避免將來債權人的強制執行,而有害現金流量的穩定以維持基礎資產的存在,並保護投資人。為達此目的就必須創始機構和導管體間,其資產移轉是屬於真實買賣,且創始機構與特殊目的機構未被認定實質合併,及創始機構與特殊目的機構間知交亦未被認定為虛偽移轉。關與此方面之法制,亦屬學界討論最繁者,現行之金融資產證券化條例,亦多有著墨,然眾多之文獻與討論,引進外國之眾多理論與實務見解,卻未曾見之,套用於實務之上,且資產證券化,本係英美法系下之產物,我國法律多繼受於大陸法系,諸多觀念要如何連結,實有可討論之處,故本文將就破產風險之隔離,如何在我國落實,試作討論,求能在實務上有明確的適用標準。
目 錄

第一章 序論…………………………………………5
第一節 研究動機與目的…………………………5
第二節 各章說明…………………………………6
第三節 研究成果…………………………………13
第二章 金融資產證劵化之介紹................................14
第一節 金融資產證劵化的概念............................14
第一項 起源........................................................14
第二項 金融資產證劵化的立法背景................15
第三項 金融資產證劵的參與者........................17
第二節 金融資產證劵化的意義及流程.................20
第一項 金融資產證劵化的意義........................20
第二項 金融資產證劵化的流程........................22
第三節 金融資產證券之發行架構……………….24
第一項 金融資產證券發行架構決定之考量….24
第二項 轉付架構(pass-through structure)…..26
第三項 支付架構(pay-through structure)…...28
第三章 創始機構之破產風險與投資人保護 ………32
第一節 投資人保護的意義及必要……………….32
第一項 投資人保護的意義…………………….32
第二項 投資人保護之必要…………………….33
第二節 資產分割與創始機構之破產風險………34
第一項金融資產證券化之風險……………….34
第二項資產分割與創始機構之破產風險…………37
第一款 資產分割組織調整…………………37
第二款 創始機構之破產風險與資產分割
組織重整之關係…………………...40
第四章 創始機構之破產隔離………………………41
第一節 美國關於「真實買賣」之詮釋…………42
第一項「真實買賣」之意義………………….43
第二項 真實買賣之審查標準………………....44
第三項 小結……………………………………49
第二節 追索權(recourse)之分析……………...49
第三節 實質合併………………………………….52
第一項 實質合併之意義………………………52
第二項 實質合併之要件………………………54
第三項 實質合併之避免………………………56
第四節 虛偽交易(fraudulent conveyance)…….57
第一項 美國破產法之規定…………………….58
第二項 統一虛偽交易法……………………….61
第五節 會計制度上關於「真實買賣」之處理….64
第一項 美國FASB140會計公報對於「買賣」之會計規則………………………………………………...65
第二項 FASB140下買賣當事人會計之處理…..71
第三項 FASB140公報對於「買賣」之重點…..72.
第六節 小結………………………………………...73
第五章 我國法之創始機構之破產隔離……………...75
第一節 真實買賣原則於我國落實………………...75
第一項 我國「真實買賣」之規定…………….76
第二項 現行法之討論………………………….80
第三項 我國真實買賣立法重心與法律效果….81
第一款 我國真實買賣之立法重心………...82
第二款 我國真實買賣之法律實踐………...84
第四項 小結…………………………………….89
第二節 我國實質合併之落實……………………..90
第一項 實質合併之立法重點………………….90
第二項 我國實質合併之法律規定…………….94
第三項 我國實質合併規定之檢討……………98
第四項 我國立法之重心………………………102
第五項小結…………………………………….103
第三節 我國虛偽交易原則之落實………………..104
第一項 我國虛偽交易原則之規定……………104
第二項 我國虛偽交易規定之檢討……………107
第三項 我國立法之重心………………………111
第四項 小結……………………………………112
第六章 結論………………………………………… .114
第一節 立法重心之確立…………………………..116
第二節 制度之改善………………………………..115
參考文獻
中文部分(依作者姓氏排列)
一、專書
1、王文宇,新金融法,元照出版有限公司,2003年。
2、王文宇,公司法論,元照出版有限公司,2003 年10 月。
3、王文宇、黃金澤、邱榮澤,金融資產證劵化之理論與實務,元照出版有限公司,2003年2月初版一刷。
4、王志誠,金融資產證券化-立法原理與比較法制,五南圖書出版股份有限公司,2002年10月。
5、王甲乙、楊建華、鄭建才,民事訴訟法新論,自版,2000年11月。
6、王澤鑑,債法原理(一)基本理論債之發生,自版,1999年10月。
7、王澤鑑,民法物權(1)通則,所有權,自版,1999年3月。
8、李榮謙著,貨幣銀行學-Money,Banking & Economic Activity ,智勝文化事業有限公司,1998年4月5版2刷
9、孫森焱,民法債編總論上冊,自版,2004 年11月修訂版。
10、孫森焱,新版民法債編總論下冊,自版,2000年8月。
11、徐俊明,投資學理論與實務,新陸書局股份有限公司,2002年3版2刷。
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13、陳計男,破產法論,三民書局,2001年4月修訂二版六刷。
14、黃金澤,金融商品會計實務與應用,自版,2006年9月初版二刷。
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二、學位論文
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三、期刊
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3、林志吉,「金融資產證劵化及其法律機制之探討」,台灣金融財務季刊,第3輯,第3期,台北,2002年9月。
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6、吳家桐,「淺論特殊目的公司之破產隔離機制(下)」,集保月刊,第141期,2005年8月。
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8、吳英花、楊志遠,「銀行貸款證券化業務之研究」,彰銀資料,第42卷,第6期,2000年9月。
9、劉紹樑、呂姝靜,「論資產證券化的立法趨勢」,月旦法學雜誌,第48期,1999年5月。
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四、其他資料
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3、最高法院民事裁判書彙編,第52期。2006年10月
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5、最高法院民刑事裁判選輯,第7卷,第1期,1998年6月。
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英文部分(依字母)
一、專書
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二、期刊
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10、Schwarcz, Steven L., The Limits of Lawyering: Legal Opinions in Structured Finance, 84 Tex . L. Rev 1.(2005) .
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三、判決
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3、Eastgroup Properties v. Southern Motel Assoc., Ltd. 953 F.2d 245(1991).
4、Fireman’s Fund Insurance Companies v. William, 813 F.2d 266(1987).
5、Major’s Furniture Mart , Inc. v Castle Credit Corporation , Inc.,Canter Consumer Discount Company, and Robert's Furniture Company, Inc.602 F. 2d 538(1979).
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7、Norwest Bank Worthington v. James, 485 U.S.197, 108 S. Ct. 963(1988).
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QRCODE
 
 
 
 
 
                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                               
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9. 5、 吳家桐,「淺論特殊目的公司之破產隔離機制(上)」,集保月刊,第140期,2005年7月。
10. 2、 王志誠,「金融資產證券化與特殊目的信託之運用」,財稅研究,第39卷,第2期,2007年3月。
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