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研究生:劉世民
研究生(外文):Liu Shihmin
論文名稱:我國行政委託類型化之研究--兼論大陸行政委託制度
論文名稱(外文):The Research on the Categorization of Administrative Trust -- Including Administrative Trust System in Mainland China
指導教授:謝榮堂謝榮堂引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:中國文化大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2006
畢業學年度:95
語文別:中文
論文頁數:235
中文關鍵詞:行政委託公權力行政私經濟行政公共建設雙階理論
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我國自民國70年代中期以來,基於國家財政匱乏、政府組織日益肥大以及行政效率低落,因此陸續推動行政改革。其中在改變政府與民間之關係上,則推動「行政委託」措施。行政法有關行政之種類,從不同之觀點可得出各種各樣之行政分類,從適用法規之性質而言,可以區分為「公權力行政」與「私經濟行政」兩類;從行政手段對人民之法律效力而言,可以區分為「干涉行政」與「給付行政」兩類;從行政行為是否對人民發生效力而言,可以區分為「外部行政」與「內部行政」兩類。另外,「行政委託之標的」依其內容之不同,可以區分為「公權力行使」、「公共服務」、「政府內部業務」與「營利事業」等四類。綜合上述分類,「行政委託之種類」可以細分為「委託私人行使公權力行政」、「行政私法行為委託私人辦理」、「行政助手」、「OT模式」、「政府內部業務委外」及「行政營利行為委託私人辦理」等六種類型,分別適用「行政程序法」、「政府採購法」、「促進民間參與公共建設法」或其他相關法律。而「行政委託」,若立法者明文規定行政機關必須採取複數而具階段關係之行為完成行政任務時,即有「雙階理論」之適用。而且,適用「雙階理論」,並非「一個公法性質之前階段行為結合一個私法性質之後階段行為」,這種組合其實只是雙階關係中一種可能之搭配而已。複數法律行為或法律關係之屬性,其實只能根據各該行為之本質來決定,與它是否立於履約階段全然無關。同時,在雙階關係中,一個公法行為結合另一個公法行為之可能性不應該自始被排除。由此可知,「促進民間參與私經濟行政」因適用「政府採購法」及「促進民間參與公共建設法」,故有「雙階理論」之適用。所以,辦理上述「委託業務」時,需區分「甄選階段」及「履約階段」兩階段予以執行。另外,「委託私人行使公權力行政」,除法律已明文規定私人得行使,而無需辦理「甄選階段」外,其他「委託私人行使公權力行政」之情形,在法律明文規定得授權私人行使之前提下,因公權力之行使常涉及「公益」及「平等」兩大原則,現行實務仍區分「甄選階段」及「履約階段」兩階段辦理相關「委託業務」,故仍有「雙階理論」之適用。在大陸地區行政委託之現況方面,由於中華人民共和國係屬社會主義國家,在其憲法第6條即明確規定生產資料之「社會主義公有制」,亦即「全民所有制」及「勞動群眾集體所有制」;而「按勞分配」則是「社會主義公有制經濟」之分配原則。因此大陸地區在西元1978年實施「改革開放」以前,並無私有企業之存在。故其行政法在給付行政之部分,並無區分公法與私法之必要,同時也無行政營利行為之概念。「改革開放」後,相關行政法理論逐漸充實,在國有企業之改革上,採取政企分離之政策,並已制定政府採購法,而行政程序法業經列入第10屆全國人大常委會的立法規劃。綜上所述,有關大陸地區行政委託之類型,大致可區分「規制行政」、「給付行政」與「採購行政」等三種來作說明。
第一章 緒論••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••1
第一節 研究動機與目的••••••••••••••••••••••••••••••••••••1
第二節 研究範圍與架構••••••••••••••••••••••••••••••••••••3
第三節 研究方法••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••6
第四節 擬用資料及設備••••••••••••••••••••••••••••••••••••7
第五節 預期結果••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••8
第二章 我國行政委託之法理基礎••••••••••••••••••••••••••••••9
第一節 概論••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••9
第一項 我國政府再造工程••••••••••••••••••••••••••••••••9
第二項 行政之種類(政府業務之種類)•••••••••••••••••••••10
第一款 公權力行政與私經濟行政•••••••••••••••••••••••11
第二款 干涉行政與給付行政•••••••••••••••••••••••••••14
第三款 外部行政與內部行政•••••••••••••••••••••••••••16
第三項 行政委託之定義•••••••••••••••••••••••••••••••••17
第四項 行政委託之標的•••••••••••••••••••••••••••••••••19
第五項 行政委託之限制•••••••••••••••••••••••••••••••••23
第二節 行政委託之法源•••••••••••••••••••••••••••••••••••25
第一項 憲法•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••25
第二項 法律•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••29
第三項 行政法之一般原則•••••••••••••••••••••••••••••••32
第三節 行政委託之主體與客體•••••••••••••••••••••••••••••36
第一項 社會之組成與行政法上之當事人•••••••••••••••••••36
第二項 政府執行公共事務之組織類型•••••••••••••••••••••39
第三項 公營事業之種類•••••••••••••••••••••••••••••••••45
第四項 公共建設與公物之關係•••••••••••••••••••••••••••49
第四節 我國社會安全制度•••••••••••••••••••••••••••••••••59
第三章 我國行政委託之種類•••••••••••••••••••••••••••••••••65
第一節 委託私人行使公權力行政•••••••••••••••••••••••••••65
第一項 干涉行政•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••67
第一款 警察權•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••67
第二款 行政檢查•••••••••••••••••••••••••••••••••••••68
第三款 稅捐稽徵•••••••••••••••••••••••••••••••••••••69
第四款 行政罰•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••71
第五款 親權與監護權•••••••••••••••••••••••••••••••••72
第二項 公法上之給付行政•••••••••••••••••••••••••••••••73
第一款 社會福利•••••••••••••••••••••••••••••••••••••74
第一目 社會保險•••••••••••••••••••••••••••••••••••74
第二目 社會救助(公共救助)•••••••••••••••••••••••76
第三目 福利服務•••••••••••••••••••••••••••••••••••79
第二款 公共教育•••••••••••••••••••••••••••••••••••••79
第一目 公共教育之種類•••••••••••••••••••••••••••••80
第二目 公共教育委託私人辦理 ••••••••••••••••••••••83
第三款 公證與認證•••••••••••••••••••••••••••••••••••86
第二節 促進民間參與私經濟行政•••••••••••••••••••••••••••88
第一項 行政私法行為(私法上之給付行政)•••••••••••••••88
第一款 行政私法行為之種類與方式•••••••••••••••••••••88
第二款 行政私法行為委託之類型•••••••••••••••••••••••95
第三款 促進民間參與公共建設法之適用•••••••••••••••••97
第二項 行政輔助行為••••••••••••••••••••••••••••••••••102
第一款 行政輔助行為之類型••••••••••••••••••••••••••102
第二款 政府採購法之適用••••••••••••••••••••••••••••111
第三項 行政營利行為••••••••••••••••••••••••••••••••••116
第一款 行政營利行為委託之類型••••••••••••••••••••••116
第二款 行政營利行為與行政私法行為之區別••••••••••••118
第四章 我國行政委託之案例探討••••••••••••••••••••••••••••121
第一節 臺灣高速鐵路BOT案••••••••••••••••••••••••••••••121
第二節 高速公路電子收費系統(ETC)委託案•••••••••••••••••131
第三節 公立中小學及幼稚園委託私人辦理之可行性••••••••••139
第五章 大陸地區行政委託之現況••••••••••••••••••••••••••••147
第一節 大陸地區行政委託之法理基礎••••••••••••••••••••••147
第一項 中華人民共和國憲法之經濟制度••••••••••••••••••147
第二項 大陸地區之改革開放政策••••••••••••••••••••••••149
第三項 與行政委託有關之改革開放措施••••••••••••••••••151
第二節 大陸地區行政委託之種類••••••••••••••••••••••••••154
第一項 規制行政••••••••••••••••••••••••••••••••••••••155
第二項 給付行政••••••••••••••••••••••••••••••••••••••159
第一款 社會保障與服務••••••••••••••••••••••••••••••159
第二款 民辦教育••••••••••••••••••••••••••••••••••••162
第三項 採購行政••••••••••••••••••••••••••••••••••••••163
第六章 結論與建議••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••173
第一節 結論••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••173
第二節 建議••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••179

參考文獻•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••181
附錄•••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••••189
一、專書(依作者姓名筆劃順序排列)

(一)臺灣地區
1.王建煊,租稅法,自版,2005年8月第29版。
2.王建煊,租稅法規概要,自版,2002年8月第19版。
3.王澤鑑,民法概要,自版,2002年9月初版。
4.王澤鑑,侵權行為法(一),自版,2005年1月初版。
5.朱光磊,中國政府與政治,揚智文化事業股份有限公司,2004年2月初版。
6.江亮演、洪德旋、林顯宗、孫碧霞合著,社會福利與行政,五南圖書出版股份有限公司,2003年3月第3版。
7.吳庚,行政爭訟法論,自版,2005年5月第3版。
8.吳庚,行政法之理論與實用,自版,2005年8月第9版。
9.李宗勳,政府業務委外經營:理論與實務,智聖文化事業有限公司,2002年10月初版。
10.李惠宗,教育行政法要義,元照出版有限公司,2004年9月初版。
11.李惠宗,憲法要義,元照出版有限公司,2006年9月第3版。
12.李俊德,行政法精要(一),自版,2002年4月第2版。
13.李震山,警察法論--警察任務編--,正典出版文化有限公司,2002年10月初版。
14.周志宏,學術自由與高等教育法制,高等教育文化事業有限公司,2002年4月初版。
15.周志宏,教育法與教育改革,高等教育文化有限公司,2003年9月初版。
16.柯木興,社會保險,中國社會保險學會,2002年8月第3版。
17.翁岳生編,行政法(上),元照出版有限公司,2006年10月第3版。
18.許育典,法治國與教育行政,高等教育文化有限公司,2002年5月初版。
19.許南雄,行政學術語,商鼎文化出版社,2004年6月第4版。
20.陳敏,行政法總論,自版,2004年11月第4版。
21.陳新民,行政法,國立空中大學,2005年8月第2版。
22.陳新民,公法學劄記,新學林出版股份有限公司,2005年10月第3版。
23.陳新民,行政法學總論,自版,2005年9月第8版。
24.張登科,強制執行法,自版,1997年2月修訂版。
25.曾妙慧,社會安全與社會保險,華泰文化事業股份有限公司,2002年12月初版。
26.黃鈺華、蔡佩芳、李世棋合著,政府採購法解讀-逐條釋義,元照出版有限公司,1999年12月初版。
27.黃錦堂,行政組織法論,翰蘆圖書出版有限公司,2005年5月初版。
28.蔡志方,訴願法與訴願程序解說,正典出版文化有限公司,2003年3月初版。
29.劉脩如,社會福利行政(上冊),國立編譯館,1990年8月第3版。
30.劉脩如,社會福利行政(下冊),國立編譯館,1990年11月第2版。
31.OwenE.Hughes著,林鍾沂、林文斌譯,公共管理的世界,韋伯文化國際出版有限公司,2003年第2版。
(二)大陸地區及香港地區
1.胡繩,馬克思主義與改革開放,三聯書店(香港)有限公司,1997年4月第1版。
2.馬懷德編,行政程序立法研究,法律出版社,2005年12月第1版。
3.陳文通,社會主義初級階段基本經濟制度研究,中共中央黨校出版社,2003年8月第1版。
4.劉茂林,中國憲法導論,北京大學出版社,2005年3月第1版。
5.劉劍文,高等教育體制改革中的法律問題研究,北京大學出版社,2005年1月第1版。

二、期刊、論文(依作者姓名筆劃順序排列)

1.安佳仁,美國監獄民營化之刑罰學分析─其發展、意涵與影響,國立台灣大學國家發展研究所社會組碩士論文,2002年7月。
2.李建良,「公法契約與私法契約之區別問題」,收於,台灣行政法學會學術研討會論文集(2001)--行政契約與新行政法,2004年1月。
3.林三欽,「交通設施之委託經營管理法制及實務問題之探討」,收於,地方法制研討會選輯2003,2003年12月。
4.林金榮,論委託私人行使公權力在我國之實踐,國立臺北大學法學學系碩士論文,2000年6月。
5.林昱梅,警察任務民營化理論初探,月旦法學雜誌,第102期,2003年。
6.陳淳文,「公法契約與私法契約之劃分—法國法制概述」,收於,台灣行政法學會學術研討會論文集(2001)--行政契約與新行政法,2004年1月。
7.陳清秀,「委託經營管理法制及實務問題探討」,收於,地方法制研討會選輯2003,2003年12月。
8.程明修,「雙階理論之虛擬與實際」,東吳法律學報,第15卷,第2期,2004年。
9.黃穎倉,政府再造中法院公證業務民營化之研究,東海大學公共事務研究所碩士論文,2002年。
10.董保城,「公立大學組織再造之再造—從法治斌教授為修訂大學法撰文講起」,收於,法治斌教授紀念論文集-法治與現代行政法學,2004年5月。
11.詹鎮榮,社會國原則,月旦法學教室,第41期,2006年。
12.蔡茂寅,「醫院、市場委託經營管理法制及實務問題之探討—以行政契約之判斷相關問題為中心--」,收於,地方法制研討會選輯2003,2003年12月。
13.蔡維音,勞保事故之發生時點,月旦法學教室,第42期,2006年。
14.謝佳伯,兩岸政府採購法制之比較,國立台灣大學土木工程研究所碩士論文,2003年6月。
15.謝榮堂,「社會行政之權利救濟途徑」,收於,司法院行政訴訟制度相關論文彙編第4輯,2005年。
16.蘇麗瓊、陳素春、陳美蕙,「社會服務民營化-以內政部所屬社會福利機構業務委外辦理為例」,社區發展,第108期,2005年。

三、官方文獻

1.行政院公共工程委員政府採購法令彙編,2005年5月第16版。
2.林子儀、蔡茂寅,「行政檢查業務委託民間辦理法制之研究」,行政院研究發展考核委員會委託研究,2000年12月初版第2刷。
3.法務部行政程序法解釋及諮詢小組會議紀錄彙編(二),2002年12月初版。
4.法務部行政程序法解釋及諮詢小組會議紀錄彙編(三),2003年10月初版。
5.法務部國家賠償法法令彙編,2005年11月第2版。
6.施能傑、李宗勳,「政府業務委託外包之決策模式、標準化作業程序及契約訂定之研究」,行政院人事行政局專案委託研究,2003年12月。
7.最高法院判例要旨,上冊,1986年2月第2版。
8.經濟部公報第35卷,第16期,2003年6月1日。
9.臺北市政府法規委員會行政程序法相關法令解釋彙編,2004年10月再版。

四、報紙

1.司法周刊,第1174期,第3版,2004年2月17日。
2.民眾捷運報,A2版,2006年9月20日。
3.考選週刊,第4版,2004年11月18日。
4.聯合報,A7版,2006年9月26日。
5.聯合報,A11版,2006年12月13日。

五、網路

1.「政府再造綱領」,民國87年1月2日行政院第2560次會議通過。http://www.moea.gov.tw/~meco/research/rebuild.htm,2006年12月8日。
2.「推動政府業務委託民間辦理計畫」,行政院第2718次會議審議通過,行政院90年1月29日台九十經字第006016號函核定。http://www.cpa.gov.tw/outwork1.doc,2006年8月31日。
3.行政院全球資訊網-事務管理各手冊規定,http://www.ey.gov.tw/lp.asp?ctNode=280&CtUnit=190&BaseDSD=16&mp=1,2006年8月31日。
4.全國法規資料庫,http://law.moj.gov.tw/,2006年8月31日。
5.司法院大法官網站,http://www.judicial.gov.tw/constitutionalcourt/,2006年8 月31日。
6.行政院人事行政局全球資訊網-綜合人事法規,http://www.cpa.gov.tw/cpa2004/pllaw/PLRL6854P.html,2006年8 月31日。
7.行政院人事行政局全球資訊網,http://www.cpa.gov.tw,2006年4月13日。
8.國立中正文化中心網站,http://www.ntch.edu.tw,2006年4月13日。
9.台南市法規資料庫,http://www.tncg.gov.tw/law/,2006年8月31日。
10.桃園縣入口網站法規檢索,http://ctrl.tycg.gov.tw/cgi-bin/list_organ.cgi?mode=main&toselect=3e4b3258,2006年8月31日。
11.財團法人海峽交流基金會網站,http://www.sef.org.tw,2006年4月26日。
12.交通部全球資訊網,http://www.motc.gov.tw/,2006年7月30日。
13.交通部電信總局全球資訊網,http://www.dgt.gov.tw/flash/index.shtml,2006年7月30日。
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15.行政院公共工程委員會-民間參與公共建設資訊網站,http://60.248.253.154/PCC/popp/web/letter_search_C_axtpg.asp,2006年9月5日。
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17.交通部台灣鐵路管理局網站,http://www.railway.gov.tw/index_ok.htm,2006年10月19日。
18.聯合新聞網政治話題,http://mag.udn.com/mag/news/storypage.jsp?f_ART_ID=25175,2006年4月29日。
19.自由電子報-頭版新聞,http://www.libertytimes.com.tw/2006/new/aug/4/today-t1.htm,2006年9月23日。
20.司法院法學資料檢索系統,http://jirs.judicial.gov.tw/FJUD/index.htm,2006年10月25日。
21.FETC遠通電收官方網站,http://www.fetc.net.tw/,2006年10月18日。
22.自由電子報-生活新聞,http://www.libertytimes.com.tw/2006/new/apr/27/today-life14.htm,2006年9月23日。
23.教育部電子報-前期電子報,http://epaper.edu.tw/news/950426/950426b.htm,2006年10月14日。
24.中華人民共和國中央人民政府網站,http://www.gov.cn/ziliao/flfg/2005-06/14/content_6310_3.htm,2006年10月9日。
25.http://opinion.people.com,2006年5月3日。
26.人民網people,http://past.people.com.cn/GB/jinji/20020629/764316.html,2006年10月30日。
27.中華人民共和國建設部網站,http://www.cin.gov.cn/LAW/main/1999092101.htm,2006年10月30日。
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