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研究生:王素玲
研究生(外文):Su-Lin Wang
論文名稱:最高限額抵押權之研究
指導教授:謝哲勝謝哲勝引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:國立中正大學
系所名稱:法律所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
畢業學年度:96
語文別:中文
論文頁數:139
中文關鍵詞:最高限額抵押權
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最高限額抵押權於我國實務已行之多年,是本論文先提出引發研究之意識及方法,再就實務學說之發展,整理闡述最高限額抵押權之意函,建構出最高限額抵押權完整之體系。
另再就在實務發展過程中衍生之問題提出探討,如:概括最高限額抵押權是否有效?此次新增民法第881條之1對最高限額抵押權所擔保之債權,限於「一定法律關係」及「基於票據上之權利」,且原則上對迴得票據僅在抵押權人善意之情形下始為擔保之範圍;惟其既有「最高額」之限制,又經登記公示,第三人不會有不測之損失,是從私法自治、契約自由原則、保護交易安全及人民財產限制之角度觀之,現行立法即有檢討之處。又如實務為配合「物權登記生效主義」,而勉以「最高限額抵押權設定契約書」作為土地登記簿的附件,惟此附件內容亦難直接使一般人知悉,應可配合目前資訊設備,以達公示之效用;且物權登記應否嚴守「登記生效主義」?登記旨在保護交易安全及善意第三人,如採「登記對抗主義」即可達此目的,則是否有必要採「登記生效主義」即值省思。另在共有人應有部分設定抵押權時,共有物遭分割時,應衡平調合各共有人及抵押權人利益,且應賦予抵押權人陳述意見或參加訴訟程序之機會,是應課予法院通知抵押權人之義務。再者於併付拍賣,及除去抵押物設定後成立之租賃權或其他用益權之場合,亦應考量保障抵押權設定後成立之合法權利者,以衡平抵押權人與各後設定權利者間之利益,以免違反比例原則。
末對新增條文提出評析及作最後一結論,期有助於新法解釋適用以及將來修法之參考,並以調合衡平各權利人彼此間之利益,發揮物之經濟效用。
第一章 緒論 •••••••••••••••••••••••••••••••1
 第一節 研究動機與目的 •••••••••••••••••••••••••1
 第二節 研究範圍與方法 •••••••••••••••••••••••••3
 第三節 文獻探討 ••••••••••••••••••••••••••••4
 第四節 研究架構與流程 •••••••••••••••••••••••••6
第二章 最高限額抵押權之論述 •••••••••••••••••••••••9
 第一節 最高限額抵押權之意義 ••••••••••••••••••••••9
 第二節 最高限額抵押權與物權法定主義 ••••••••••••••••••11
 第三節 最高限額抵押權之特性•••••••••••••••••••••••14
  第一項 最高限額抵押權之特性••••••••••••••••••••••14
  第二項 最高限額抵押權發展及各國立法例…••••••••••••••••16
   第一款 日本•••••••••••••••••••••••••••••17
   第二款 中華民國•••••••••••••••••••••••••••18
 第四節 最高限額抵押權之擔保債權•••••••••••••••••••••19
  第一項 擔保債權之範圍•••••••••••••••••••••••••19
  第二項 擔保債權適格性•••••••••••••••••••••••••20
  第三項 決定擔保債權之標準•••••••••••••••••••••••21
  第四項 最高限額抵押權存續期間•••••••••••••••••••••21
 第五節 最高限額抵押權之變更•••••••••••••••••••••••23
  第一項 依當事人合意變更••••••••••••••••••••••••23
  第二項 確定前當事人變更••••••••••••••••••••••••26
   第一款 擔保債權讓與或債務特定繼承••••••••••••••••••26
   第二款 最高限額抵押權當事人與債務人概括承••••••••••••••28
  第三項 最高限額抵押權讓與次序變更•••••••••••••••••••30
   第一款 最高限額抵押權讓與••••••••••••••••••••••30
   第二款 最高限額抵押權次序變更••••••••••••••••••••31
 第六節 共有最高限額抵押權••••••••••••••••••••••••33
  第一項 共有關係成立••••••••••••••••••••••••••33
  第二項 共有最高限額抵押權之設定••••••••••••••••••••33
  第三項 共有人之內部關係••••••••••••••••••••••••34
 第七節 共同最高限額抵押權••••••••••••••••••••••••35
  第一項 共同最高限額抵押權之意義••••••••••••••••••••35
  第二項 共同最高限額抵押權設定要件•••••••••••••••••••35
   第一款 日本之制度••••••••••••••••••••••••••35
   第二款 我國之制度••••••••••••••••••••••••••36
 第八節 最高限額抵押權擔保債權之確定•••••••••••••••••••38
  第一項 確定制度目的••••••••••••••••••••••••••38
  第二項 確定事由••••••••••••••••••••••••••••38
  第三項 確定所生之權利及效力••••••••••••••••••••••43
 第九節 最高限額抵押權實行與消滅•••••••••••••••••••••47
  第一項 最高限額抵押權實行之要件••••••••••••••••••••47
  第二項 優先受償之範圍•••••••••••••••••••••••••51
  第三項 最高限額抵押權之消滅原因••••••••••••••••••••52
第三章 民法物權編新增條文通過前最高限額押權法院見解及衍生之問題••••••53
 第一節 法院對最高限額抵押權的相關見解••••••••••••••••••53
  第一項 最高限額抵押權之要件••••••••••••••••••••••53
  第二項 最高限額抵押權存續期間•••••••••••••••••••••58
  第三項 抵押權擔保債權範圍•••••••••••••••••••••••61
 第二節 最高限額抵押權於登記及其相關實務衍生的問題••••••••••••66
  第一項 土地登記制度••••••••••••••••••••••••••66
  第二項 最高限抵押權在登記及實務上衍生之問題••••••••••••••67
   第一款 最高限額抵押權登記之塗銷•••••••••••••••••••68
   第二款 抵押權契約登記衍生問題••••••••••••••••••••72
   第三款 擔保債權、利息、遲延利息及違約金登記之問題••••••••••78
   第四款 應有部分設定抵押權後經分割共有土地所衍生之問題••••••••79
 第三節 最高限額抵押權於強制執行上衍生的問題•••••••••••••••85
  第一項 抵押物上之租賃權及地上權問題••••••••••••••••••85
  第二項 抵押權人於設定抵押權時,同時設定地上權之問題••••••••••88
  第三項 抵押土地上營造建物•••••••••••••••••••••••89
第四章 民法物權編最高限額抵押權新增條文評釋••••••••••••••••93
 第一節 概說•••••••••••••••••••••••••••••••93
 第二節 最高額抵押權之意義、要件•••••••••••••••••••••94
  第一項 最高限額抵押權之意義••••••••••••••••••••••94
  第二項 最高限額抵押權之要件••••••••••••••••••••••94
 第三節 最高限額抵押擔所擔保之債權••••••••••••••••••••98
  第一項 最高限額抵押權擔保債權之範圍••••••••••••••••••98
  第二項 最高限額抵押權擔保債權之變更••••••••••••••••••99
  第三項 最高限額抵押權擔保債權之讓與及債務承擔•••••••••••••101
  第四項 擔保債權罹於消滅時效••••••••••••••••••••••101
 第四節 最高限額抵押權之抵押權人、債務人變更•••••••••••••••104
  第一項 抵押權人或債務人之合併或分割••••••••••••••••••104
  第二項 當事人死亡 ••••••••••••••••••••••••••105
 第五節 共有最高限額抵押權••••••••••••••••••••••••107
  第一項 共有最高限額抵押權之設定••••••••••••••••••••107
  第二項 共有人的內部關係••••••••••••••••••••••••107
 第六節 最高限額抵押權之確定•••••••••••••••••••••••110
  第一項 最高限額抵押權確定事由•••••••••••••••••••••110
  第二項 抵押權確定後之效力•••••••••••••••••••••••113
 第七節 共同最高限額抵押權••••••••••••••••••••••••115
 第八節 「準用」普通抵押權之規定•••••••••••••••••••••118
第五章 結論••••••••••••••••••••••••••••••••119
參考文獻••••••••••••••••••••••••••••••••••123
(一)期刊
1.王文宇,「建構資訊時代之擔保權法制」,月旦法學雜誌,第95期,頁54-83,2003年4月。
2.尤重道,「最高限額抵押權之研究(一)、(二)」,現代地政,第8卷,第11、12期,77年。
3.林誠二,「營業合併時最高限額抵押權之讓與」,台灣本土法學雜誌,第9期,頁107-113,2004年4月。
4.林誠二,「買賣不破租賃原則限制規定之溯及力問題」,台灣本土法學雜誌,第84期,頁127-140,2006年7月。
5.林誠二,「買賣不破租賃規定之目的性限縮與類推適用」,台灣本土法學雜誌,第97期,頁143-149,2007年8月。
6.林瑞成,「共有物分割問題之檢討」,台灣本土法學雜誌,第92期,頁67-91,2007年3月。
7.吳光陸,「拍賣物之除去租賃權」,月旦法學雜誌,第12期,頁60-61,1996年4月。
8.吳光陸,「如何拍賣抵押物(一)」,月旦法學雜誌,第13期,頁65-66,1996年6月。
9.吳光陸,「如何拍賣抵押物(二)」,月旦法學雜誌,第15期,頁57-68,1996年8月。
10.吳光陸,「論最高限額抵押權擔保範圍決議之檢討-對最高法院就本金最高限額抵押權擔保範圍決議所引起問題之檢討」,法令月刊,第38卷,第1期,頁21-24,1987年1月。
11.陳榮隆,「非典型擔保物權的立法化-兼介紹民法物權編修正草案有關的立法」,月旦法學雜誌,第49期,頁45-58,1999年6月。
12.陳榮隆,「最高限額抵押權新修正草案之評析」,2006年兩岸物權法暨侵權行為法學術研討會,學術研討論文集,頁1-33,台灣財產法暨經濟法研究協會主辦,95年11月22日。
13.陳榮隆,「台灣最高限額抵押權法制之借鏡與省思」,台灣財產法暨經濟法研究協會2006年11月大陸物權法研修訪問團論文集,頁1-37,台灣財產法暨經濟法研究協會主辦,2006年11月25日至11月30日。
14.陳榮隆,「新民法擔保物權修正草案總覽-擔保物權新修正評析」,月旦法學雜誌,第141期,頁208-236,2007年2月。
15.陳榮隆,「擔保物權之新紀元與未來展望」,台灣本土法學雜誌,第93期,頁22-63,2007年4月。
16.陳榮隆,「新普通抵押權法之評析(上)-擔保物權新修正評析專題研究系列之二」,月旦法學雜誌,第145期,頁221-245,2007年6月。
17.陳立夫,「土地登記之公信力及其保護對象之範圍」,台灣本土法學雜誌,第93期,頁278-284,2007年4月
18.陳立夫,「土地分割之限制」,月旦法學教室,第十期,頁32-33,2003年7月。
19.陳榮傳,「最高限額共同抵押權的約定終止-物權編修正條文的適用問題」,台灣本土法學雜誌,第93期,頁285-289,2007年4月。
20.陳榮傳,「物權修正後併付拍賣的要件」,台灣本土法學雜誌,第97期,頁150-154,2007年8月。
21.陳重見,「共同抵押法制修正評析」,月旦法學雜誌,第95期,頁8-28,2003年4月。
22.陳明燦,「共有土地分割相關法律問題之探析」,法令月刋,第58卷,第11期,頁17-35,2007年11月。
23.黃健彰,「流擔保契約應否禁止?-兼評民法物權編第二次修正草案相關規定」,台灣財產法暨經濟法研究協會2006年9月大陸學術訪問團,「民商法」論文集,主辦單位:台灣財產法暨經濟法研究協會,2006年9月9日至9月17日。
24.楊淑文,「主債權範圍擴展條款之無效與異常-最高法院九十一年度台上字第二三二六號判決評析」,月旦法學雜誌,第122期,頁226-239,2005年7月。
25.張鵬,「物權法定經濟上合理性之批判」,月旦法學雜誌,第108期,頁140-157,2004年5月。
26.溫豐文,「共有物分割對應有部分抵押權之效力」,月旦法學雜誌,第59期,頁20-21,2000年4月。
27.溫豐文等,「民法物權編修正系列研討會之五:論不動產登記-以探討民法物權編修正草案之規定為主」,月旦法學雜誌,第68期,頁108-121,2001年1月。
28.溫豐文,「抵押權對抵押物用益之拘束力」,月旦法學雜誌,第75期,頁10-11,2001年8月。
29.鄭玉山,「最高限額抵押權之讓與」,法學叢刋,第208期,第52卷第4期,頁2-26,2007年10月
30.劉俊良,「最高限額抵押權之確定」,月旦法學雜誌,第11期, 頁83-89,1996年3月。
31.蔡明誠,「最高限額抵押權的意義及效力」,台灣本土法學雜誌,第14期,頁97-101,2000年9月。
32.蔡明誠,「最高限額抵押權所擔保債權之確定」,月旦法學雜誌,第65期,頁10-11,2000年10月。
33.蔡明誠等,「民法物權編修正系列研討會之四:論最高限額抵押權之法定化-以民法物權編修正草案為探討中心」,月旦法學雜誌,第67期,頁119-145,2000年12月。
34.蔡明誠,「我國最高限額抵押制度之探討」,月旦法學雜誌,第95期,頁29-43,2003年4月。
35.蔡明誠,「民法擔保物權編修正對於未來理論及實務的影響及再思考」,月旦法學雜誌,第146期,頁5-13,2007年7月。
36.蔣志明,「空地查封問題之實務研討(上)」,月旦法學雜誌,第17期,頁100-102,1996年10月。
37.蔣志明,「空地查封問題之實務研討(中)」,月旦法學雜誌,第18期,頁100-104,1996年11月。
38.蔣志明,「空地查封問題之實務研討(下)」,月旦法學雜誌,第19期,頁90-92,1996年12月。
39.謝哲勝,「物權的公示-兼評台灣民法物權編相關修正條文」,月旦民商法學雜誌,第2期,頁4-16,2003年12月。
40.謝哲勝,「物權法定原則與限制」,月旦法學教室,第27期,頁12,2005年1月。
41.謝哲勝,「租賃的推定」,台灣本土法學雜誌,第78期,頁107-116,2006年1月。
42.謝哲勝,「民法物權編(擔保物權)修正簡介與評析」,台灣本土法學雜誌,第93期,頁64-85,2007年4月。
43.謝哲勝,「民法物權編修正草案(所有權章)綜合評析」,月旦法學雜誌,第146期,頁14-25,2007年7月。
44.謝哲勝,「民法物權編修正草案綜合評析」,台灣財產法暨經濟法研究協會,二00六年會員大會暨民法物權編修正學術研討會論文集,頁43-94,主辦單位台灣財產法暨經濟法研究協會,2006年2月18日。
45.謝哲勝,「不動產財產的自由與限制」,台灣財產法暨經濟法研究協會,2006年大陸訪問團,私法自治與管制論文集,頁12-31,主辦單位台灣財產法暨經濟法研究協會,2006年4月1日至4月8日。
46.謝在全,「最高限額抵押權變更之研究-民法物權編修正草案評釋」,台灣本土法學雜誌,第15期,頁41-53,2000年10月。
47.謝在全,「民法擔保物權之新風貌」,法學叢刊,第204期,頁1-47,第51卷,第4期,2006年10月。
48.謝在全,「最高限額抵押權之意義與特性」,法令月刊,第51卷,第2期,頁6-11,2000年2月。
49.謝在全,「普通抵押權的修正」,月旦法學雜誌,第49期,頁37-44,1999年6月。
50.謝在全「民法物權編修正經緯」,台灣本土法學雜誌,第100期,頁17-33,2007年11月。
(二)書籍
1.王利明,「物權行為研究」,民商法研究(三),法律出版社。1999年1月。
2.王澤鑑,民法物權第一册通則.所有權,自版,1997年10月增訂版。
3.王澤鑑,民法實例研習叢書(2),民法總則,自版,1986年5月3版。
4.王昱之,「最高限額押權所擔保債權之確定」,民法物權論文選輯(下),鄭玉波編,五南出版,1984年7月。
5.尤重道,重要土地登記實用,永然文化出版,1992年8月1日。
6.尤重道,共有不動產處分之理論,永然文化出版,1999年2月。
7.台灣新竹地方法院民事裁判書彙編(93年版)。
8.史尚寬著,物權法論,自版,61年11月。
9.法務部民法研究修正委員會物權編研究修正小組會議資料(第六章抵押權新增最高限額抵押權部分)彙編(三十一)
10.法務部民法研究修正委員會物權編研究修正小組會議資料(第六章抵押權新增最高限額抵押權部分)彙編(三八)
11.吳光明,物權法新論,新學林出版,2006年8月
12.姚瑞光,民法物權論,大中國圖書出版,1986年10月。
13.陳重見,「共同最高限額抵押之立法芻議」,黃宗樂教授六秩祝賀-財產法學篇,學林出版,2001年5月。
14.陳重見,共同抵押權論,新學林出版,2007年9月。
15.陳石獅,「有關最高限額抵押權之幾個問題」,台大法學叢論,74年民商事裁判研究專集,頁317-329,1986年11月。
16.陳榮傳,「共同抵押權」,民法物權實例問題分析,蘇永欽主編,五南出版,2002年1月。
17.彭松江,「從最高限額抵押權之特性論最高限額抵押權之確定」,黃宗樂教授六秩祝賀-財產法學篇(一),學林文化出版社,2002年5月。
18.酗h宦,「查封之相對效及其主觀範圍-以不動產經查封移轉所有權或設定抵押權之效力作中心」,黃宗樂教授六秩祝賀-財產法學篇(二),學林文化出版社,2002年5月。
19.溫錦堂,「論共有人應有部分之抵押與分割本質」,民法物權論文選輯(上),鄭玉波編,五南出版,73年7月。
20.蔡明誠,「民法物權編的發展與展望」,民法七十年之回顧與展望紀念論文集(三)物權、親屬編,元照出版,2000年9月。
21.蔡明誠,「數筆共有土地之裁判合併分割問題-最高法院89年度台上字第1875號判決評釋」,物權法研究,新學林出版,2003年6月。
22.蔡明誠,「物權編修正草案與學說判決的互動與展望」,物權法研究,學林出版,2003年6月。
23..歐陽家教,「最高限抵押權之合法性」,民法物權論文選輯(下),鄭玉波編,五南出版,73年7月。
24..錢文穎,「論最高限額抵押權之創例及其效力」,民法物權論文選輯(下),鄭玉波編,五南出版,73年7月。
25.劉得寬,「最高法院民事判例三則評釋-袋地通行權、最高限額抵押權、抵押商品製造人之賠償責任-」,民法諸問題與新展望,五南出版,1995年,5月31日。
26.劉福來,「除權拍賣與併付拍賣之法律適用問題」,最高法院裁判與法學理論之實踐,最高法院吳啟賓院長退休紀念論文集,新學林出版,2007年9月。
27.鄭玉波著,黃宗樂修訂,民法物權,三民書局,2007年11月修訂15版。
28.鄭玉波,「共同抵押之研究」,國立台灣大學法學叢書(三十八)民商法問題研究(四),原載於法令月刋第34卷第7期,72年7月1日。
29.鄭玉波,「論抵押權與其所擔保之債權之關係」,國立台灣大學法學叢書(十九),民商法問題研究(二),原載於法令月刋第29卷第9期,67年9月。
30.鄭玉波,「日本限額抵押法」,國立台灣大學法學叢書(十九),民商法問題研究(二),原載於台灣經濟金融月刋,第98期。
31.鄭正忠、朱一平、黃秋田,法國民法,五南圖書公司,2001年5月。
32.鄭玉山,「抵押權之單獨處分-以物權編抵押權章修正內容為中心之探討」,最高法院裁判與法學理論之實踐,最高法院吳啟賓院長退休紀念論文集,新學林出版,2007年9月。
33.謝哲勝,民法物權,三民書局初版,2007年9月
34.謝哲勝,「物權行為獨立性之檢討」,財產法專題研究,三民書局出版,1995年5月。
35.謝哲勝,「大陸物權法制立法建議-兼評王利明教授物權法草案議稿」,財產法專題研究(三),元照出版公司,2002年3月初版。
36.謝哲勝,「物權」,財產法專題研究(四)-中國民法典立法,翰蘆圖書出版,2004年11月。
37.謝哲勝,「台灣物權法制發展」,財產法專題研究(五),台灣財產法暨經濟法研究協會出版,2006年5月
38.謝哲勝,「流質(押)契約自由與限制」,財產法專題研究(五),,台灣財產法暨經濟法研究協會出版,2006年5月。
39.謝哲勝,「違章建築的事實上處分權」,財產法專題研究(五),台灣財產法暨經濟法研究協會出版,2006年5月。
40.謝在全,民法物權論下冊,新學林出版公司,2007年6月修訂四版。
41.謝在全,物權法論下冊,三民書局,84年9月初訂版。
42.謝在全,「最高限額抵押權擔保債權範圍之研究-兼評釋民法最高限額抵押權增訂草案」,民法七十年之回顧與展望紀念論文集(三),元照出版公司,2000年。
43.蘇永欽,「再談共有物分割的問題-從比較法和法政策角度分析」,私法學之傳統與現代(下),林誠二教授六秩華誔祝壽論文集,學林文化出版,2004年4月。
(三)碩士論文
1.王昱之,最高限額抵押權之研究,國立政治大學法律研究所碩士論文,67年6月。
2.余淑芳「最高限額抵押權之研究-以民法物權編修正草案為中心」東吳大學法律學系86年碩士論文。
3.王兆琳,最高限額抵押權之研究-以民法物權編修正草案為中心,東海大學法律研究所碩士論文,94年7月。
4.彭松江,最高限額抵押權法定化與實務問題之研究-兼與日本現行法制之比較,天主教輔仁大學法律學系碩士論文,94年1月。
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1. 1. 王文宇,「建構資訊時代之擔保權法制」,月旦法學雜誌,第95期,頁54-83,2003年4月。
2. 1. 王文宇,「建構資訊時代之擔保權法制」,月旦法學雜誌,第95期,頁54-83,2003年4月。
3. 10. 吳光陸,「論最高限額抵押權擔保範圍決議之檢討-對最高法院就本金最高限額抵押權擔保範圍決議所引起問題之檢討」,法令月刊,第38卷,第1期,頁21-24,1987年1月。
4. 10. 吳光陸,「論最高限額抵押權擔保範圍決議之檢討-對最高法院就本金最高限額抵押權擔保範圍決議所引起問題之檢討」,法令月刊,第38卷,第1期,頁21-24,1987年1月。
5. 11. 陳榮隆,「非典型擔保物權的立法化-兼介紹民法物權編修正草案有關的立法」,月旦法學雜誌,第49期,頁45-58,1999年6月。
6. 11. 陳榮隆,「非典型擔保物權的立法化-兼介紹民法物權編修正草案有關的立法」,月旦法學雜誌,第49期,頁45-58,1999年6月。
7. 14. 陳榮隆,「新民法擔保物權修正草案總覽-擔保物權新修正評析」,月旦法學雜誌,第141期,頁208-236,2007年2月。
8. 14. 陳榮隆,「新民法擔保物權修正草案總覽-擔保物權新修正評析」,月旦法學雜誌,第141期,頁208-236,2007年2月。
9. 16. 陳榮隆,「新普通抵押權法之評析(上)-擔保物權新修正評析專題研究系列之二」,月旦法學雜誌,第145期,頁221-245,2007年6月。
10. 16. 陳榮隆,「新普通抵押權法之評析(上)-擔保物權新修正評析專題研究系列之二」,月旦法學雜誌,第145期,頁221-245,2007年6月。
11. 21. 陳重見,「共同抵押法制修正評析」,月旦法學雜誌,第95期,頁8-28,2003年4月。
12. 21. 陳重見,「共同抵押法制修正評析」,月旦法學雜誌,第95期,頁8-28,2003年4月。
13. 24. 楊淑文,「主債權範圍擴展條款之無效與異常-最高法院九十一年度台上字第二三二六號判決評析」,月旦法學雜誌,第122期,頁226-239,2005年7月。
14. 24. 楊淑文,「主債權範圍擴展條款之無效與異常-最高法院九十一年度台上字第二三二六號判決評析」,月旦法學雜誌,第122期,頁226-239,2005年7月。
15. 25. 張鵬,「物權法定經濟上合理性之批判」,月旦法學雜誌,第108期,頁140-157,2004年5月。