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研究生:劉蕙瑜
研究生(外文):LIU,HUI-YU
論文名稱:兩岸收養法律衝突之研究
論文名稱(外文):A Study on the Cross-Strait Conflict of Laws on Adoption
指導教授:陳榮傳陳榮傳引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:國立臺北大學
系所名稱:法律學系一般生組
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2008
畢業學年度:96
語文別:中文
論文頁數:209
中文關鍵詞:兩岸收養涉陸收養國際收養
外文關鍵詞:International adoption
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兩岸間過去因戰亂阻隔,收養事件在法律和事實上均無從發生。近年來,隨著兩岸開放往來,臺灣地區人民收養大陸地區人民之事件,有逐年增多之趨勢。而臺商前往大陸經商、或大陸新娘來臺依親,皆有可能改變目前的身分關係,則兩岸間之收養事件所涉及之法律爭議遂成為不可忽略之課題。兩岸雖同為大陸法制國家,但大陸實施社會主義法制,而臺灣則延續歐洲大陸法系體制,以致兩岸收養法制規定大相逕庭,而此法律衝突所衍伸法律適用上之疑義乃成為兩岸收養法律關係之重要議題。基於前述問題意識,本論文共分為六章,其要旨如下:
第一章為「緒論」。旨在闡明本論文之研究動機、問題意識、研究範圍、方法及本文之架構。
第二章為「兩岸法律衝突之性質」。兩岸間收養究為國際法律衝突,抑或區際法律衝突,藉由國際衝突法與區際衝突法之概念分析、比較,而就兩岸間法律衝突加以定性。
第三章為「大陸收養法制之發展」。兩岸間之收養行為所涉及者不僅僅只是臺灣地區之法律規定,大陸地區之收養法制亦會影響兩岸間收養關係之成立與否。本章先對大陸實行之一胎化政策為論述,以利於了解大陸收養法制立法原則之背景;再就國際收養與大陸收養法制之關聯做一分析,用以對大陸收養法制之發展歷程有一詳盡之瞭解;最後,對現行大陸收養法加以介紹,以此為基礎分析比較兩岸間收養法制之異同。
第四章為「海牙跨國收養公約對大陸地區收養政策之影響」。兩岸間收養之性質不論定性為國際間之收養抑或是區際間之收養,皆不應悖離國際收養法之發展趨勢。因此,本文擬於此章就一九九三年訂定之《海牙跨國收養公約》加以介紹,用以作為兩岸間收養關係發展之準繩,秉持著該公約之精神對於大陸地區與其國際收養未來之發展作一評論。
第五章為「兩岸收養之法律適用」。兩岸收養法制間之差異造成大陸地區以及臺灣地區在面對兩岸之收養案件、適用法律的過程中形成爭議。面對涉臺收養案件之法律紛爭時,首要者係案件準據法之找尋,然而,從法律衝突的角度觀察,大陸地區完全未制定任何法律規範,指示內國法院該如何適用法律。因此,本文先整理國際收養法上準據法確立之立法例,並參考大陸地區解決跨國收養案件時準據法確立之方式,再藉由類推適用之方法以確立涉臺收養案件之準據法。而臺灣地區就兩岸間之法律衝突雖以「兩岸人民關係條例」作為規範基礎。然而,實務上在處理涉陸收養案件時,就涉陸收養法律關係成立方式之準據法、法院對涉陸收養案件認可審查之實質上依據、涉陸涉外收養競合時處理之標準、成年人收養准許與否,以及兩岸條例第六十五條適用上之闕漏仍存有疑義,本文乃欲藉由《海牙跨國收養公約》之精神提出若干建議。希冀藉由實務上判決之呈現,對涉陸收養案件所衍生之各種法律問題所可能存在之闕漏提出並加以檢討之。
第六章為「結論」。本文期望,法律之制定者-立法機關,在制定我國之收養法或是兩岸條例中之收養條文時,應秉持《海牙跨國收養公約》之精神,更重要者,係法律之實踐者-法院,在審查認可兩岸收養之案件時,亦應以《海牙跨國收養公約》之精神作為審查之最高指導原則,以共同追求兩岸人民之最大福祉為努力之目標。
After many years of separation between Taiwan and China, both sides have recently adopted more open policy for social economic exchange. As communication increased across all fields, legal problems regarding marriage, adoption, and inheritance soon have followed which makes solving the legal controversies across the Strait is an urgent issue. Although both sides of the Straight are countries using continental legal system, Mainland China primarily employs a socialist legal system while Taiwan continues to use the European continental law, thus constituting dramatic discrepancies between the two legal systems. This thesis aims to study the cross-strait conflict of adoption laws after the re-opening of social economic exchange.
This thesis is divided into six chapters, and its main idea is as follow:
Chapter Ⅰ is『Introduction』 which is intended to describe the structure of the motive behind the research, perception of the problem, research range, and method.
Chapter Ⅱ is to probe into the cross-strait issues between Taiwan and China and different positions on the conflict of civil laws. Recognizing that the cross-strait issue is the utmost characteristic of the conflict of civil laws between Taiwan and China, the cross-strait conflict of laws should be orientated to quasi-international conflict of laws.
Chapter Ⅲ will examine China’s law and policy regarding domestic adoption, focusing on the period between 1988 to the present. First, this chapter centers on the development and the enactment of the One-Child policy in urban and rural China, providing a description of China’s Adoption Law, and an explanation of recent amendments. The second part is the comparative study between the ROC civil code and PRC adoption law. In addition to making comparisons, this study plans to map out the conflict of adoption rules between the two systems in order to come to a solution.
Chapter Ⅳ will examine China’s One-Child policy and its laws regarding conflict with the only uniform international adoption law presently in existence. This chapter will provide an overview to the requirements of the Hague Convention, and evaluate China’s Adoption Law in achieving the government’s proposed goals , and whether the Hague Convention’s “best interests of the child” requirement can be met when children are forced out of their country of origin. Finally, it summarizes the need for China to exclude adoption from its one-child policy to promote domestic adoption.
Chapter Ⅴ introduces the “Act Governing Relations between Peoples of the Taiwan Area and the Mainland Area”, and depicts the problems which the courts often encounter. This study advocates orientating the issue of conflict of laws between Taiwan and China to quasi-international conflict of laws, and to establish the choice of law rules concerning the adoption between ROC and PRC.
Finally, Chapter Ⅵ is conclusion and suggestion. This thesis suggests that China must legalize the inter-regional relationships promptly. In the spirit of peace and mutual trust, adoption across the Strait must be considered under the environment of perpetual peace, and pursue the greatest happiness for the people.
第一章 緒論…………………………………………………………………………1
第一節 研究動機與問題意識……………………………………………………1
第二節 研究範圍與研究方法……………………………………………………3
第一項 研究範圍………………………………………………………………3
第二項 研究方法………………………………………………………………4
第三節 研究架構…………………………………………………………………5

第二章 兩岸法律衝突之性質………………………………………………………9
第一節 前言………………………………………………………………………9
第二節 國際衝突法 ……………………………………………………………10
第一項 概念 …………………………………………………………………10
第一款 國際衝突之概念 …………………………………………………10
第二款 國際衝突法之意義 ………………………………………………10
第二項 國際衝突法存在之條件 ……………………………………………11
第三項 國際法律衝突之解決方式 …………………………………………11
第四節 區際衝突法 ……………………………………………………………13
第一項 概念 …………………………………………………………………13
第一款 區際衝突之概念 …………………………………………………13
第二款 區際衝突法之意義 ………………………………………………14
第二項 區際衝突法存在之條件 ……………………………………………14
第三項 區際法律衝突之解決方式 …………………………………………15
第四節 國際法律衝突與區際法律衝突之比較 ………………………………17
第一項 國際法律衝突與區際法律衝突之關係 ……………………………17
第一款 國際法律衝突與區際法律衝突之聯繫 …………………………18
第二款 國際法律衝突與區際法律衝突之區別 …………………………19
第二項 國際衝突法與區際衝突法之關係 …………………………………20
第一款 區際衝突法與國際衝突法之關係 ………………………………20
第二款 區際衝突法與國際衝突法之聯繫與區別 ………………………22
第一目 區際衝突法與國際衝突法之聯繫 ……………………………22
第二目 區際衝突法與國際衝突法之區別 ……………………………23
第三款 小結 ………………………………………………………………25
第五節 兩岸民事法律衝突之性質 ……………………………………………26
第一項 兩岸法律衝突發生之原因 ………………………………………26
第二項 兩岸法律衝突之性質………………………………………………26
第三項 小結…………………………………………………………………27
第三章 大陸收養法制之發展 ……………………………………………………29
第一節 概說 ……………………………………………………………………29
第二節 大陸之一胎化政策 ……………………………………………………29
第一項 概說 …………………………………………………………………29
第二項 大陸人口政策之發展 ………………………………………………30
第一款 鼓勵生育政策階段(1949年至1953年)………………………30
第二款 政策轉變醞釀階段(1954年至1959年)………………………31
第三款 實施限制生育政策階段 …………………………………………32
第一目 確定限制生育政策並開展工作時期(1960-1966年) ………32
第二目 全面推行限制生育政策,晚稀少時期(1970-1080年初秋)…32
第三目 晚稀少調整為一胎化政策時期(1980年秋-1984年春)……33
第四目 完善生育政策、形成地方計劃生育條例時期(1984年春-1991年)…35
第五目 現行計劃生育政策的穩定時期(1991年迄今)………………36
第四款 小結 ………………………………………………………………36
第三項 一胎化政策 …………………………………………………………37
第一款 一胎化政策之內涵 ………………………………………………37
第二款 一胎化政策之成效 ………………………………………………38
第一目 正面成效 ………………………………………………………38
第二目 負面成效 ………………………………………………………39
第三款 小結 ………………………………………………………………40
第三節 國際收養與大陸收養法制之關聯 ……………………………………41
第一項 概說 …………………………………………………………………41
第二項 大陸一胎化政策之貫徹與國際收養之放行 ………………………42
第一款 大陸一胎化政策之影響-遽增的棄嬰數量 ……………………42
第二款 國際收養的放行 …………………………………………………43
第三項 一九九二年收養法 …………………………………………………45
第四項 一九九三年外國人在中華人民共和國收養子女辦法 ……………46
第五項 一九九八年修正之收養法 …………………………………………48
第六項 評析 …………………………………………………………………49
第四節 中華人民共和國收養法 ………………………………………………52
第一項 概說 …………………………………………………………………52
第二項 立法原則 ……………………………………………………………53
第三項 基本架構 ……………………………………………………………55
第一款 收養之成立要件 …………………………………………………55
第二款 收養之效力 ………………………………………………………63
第三款 收養之解除 ………………………………………………………65
第五節 兩岸收養法制衝突之分析 ……………………………………………69
第一項 兩岸收養制度之共同點 ……………………………………………69
第二項 兩岸收養制度之相異點 ……………………………………………72
第三項 小結 …………………………………………………………………74

第四章 海牙跨國收養公約對大陸地區收養政策之影響 ………………………75
第一節 國際收養法之概念 ……………………………………………………75
第一項 國際收養法之意義 …………………………………………………75
第二項 國際收養法之特性 …………………………………………………75
第三項 法源 …………………………………………………………………76
第一款 條約 ………………………………………………………………76
第一目 雙邊條約 ………………………………………………………77
第二目 多邊條約 ………………………………………………………77
第二款 國內立法 …………………………………………………………78
第一目 置於民法法典或收養單行法中 ………………………………78
第二目 併入國際私法法典中 …………………………………………79
第三目 制定國際收養法 ………………………………………………79
第四目 於國籍法或移民法中加以規定 ………………………………79
第三款 判例 ………………………………………………………………80
第二節 國際收養法之統一《跨國收養有關兒童保護及相互合作公約》 …80
第一項 概說 …………………………………………………………………80
第二項 國際收養法之統一歷程 ……………………………………………81
第一款 美洲地區 …………………………………………………………82
第二款 歐洲地區 …………………………………………………………83
第三款 海牙國際私法會議 ………………………………………………84
第三項 一九九三年海牙《跨國收養有關兒童保護及相互合作公約》 …86
第一款 制定背景 …………………………………………………………86
第二款 制定目的 …………………………………………………………88
第一目 序言 ……………………………………………………………88
第二目 公約制定目的 …………………………………………………89
第三款 基本架構 …………………………………………………………90
第一目 公約適用範圍 …………………………………………………91
第二目 跨國收養之實質要件 …………………………………………92
第三目 中央機關與委任機構 …………………………………………93
第四目 跨國收養之形式要件 …………………………………………95
第五目 收養的承認與效力 ……………………………………………97
第六目 保存收養資料 …………………………………………………99
第四款 公約之特色 ………………………………………………………99
第一目 將兒童原住國與收養國之責任分別規定 ……………………99
第二目 有關合作機制之規定…………………………………………100
第三目 國際收養之承認………………………………………………100
第五款 公約之貢獻………………………………………………………101
第一目 確立國際收養安置之價值……………………………………101
第二目 建立最低標準及程序,促進締約國彈性分工合作 …………102
第三目 限制獨立收養方式之運作……………………………………102
第四目 簡化國際收養程序,承認其他國家收養裁判之效力………102
第四項 小結…………………………………………………………………103
第三節 海牙跨國收養公約與大陸收養法制…………………………………104
第一項 概說…………………………………………………………………104
第二項 海牙跨國收養公約與一胎化政策…………………………………105
第一款 海牙跨國收養公約與中華人民共和國…………………………105
第一目 海牙跨國收養公約之實現障礙………………………………105
第二目 中華人民共和國與海牙跨國收養公約之牽連………………106
第二款 一胎化政策之實施與海牙跨國收養公約之履行………………108
第一目 一胎化政策在收養法制之落實………………………………108
第二目 大陸收養法制與海牙跨國收養公約之衝突…………………110
第三目 評析……………………………………………………………113
第三項 中華人民共和國與其國際收養之未來……………………………114

第五章 兩岸收養之法律適用……………………………………………………117
第一節 涉臺收養案件之疑義…………………………………………………117
第一項 概說…………………………………………………………………117
第二項 大陸調整區際衝突之法律及法律草案……………………………117
第三項 從國際收養法出發找尋大陸涉臺收養案件準據法法規…………119
第一款 國際收養法上準據法之確立……………………………………120
第一目 收養實質成立要件之準據法…………………………………120
第二目 收養效力之準據法……………………………………………122
第三目 收養形式要件之準據法………………………………………122
第二款 大陸地區涉外收養之準據法確立………………………………123
第三款 小結………………………………………………………………124
第四項 小結…………………………………………………………………124
第二節 涉陸收養案件之疑義…………………………………………………125
第一項 概說…………………………………………………………………125
第二項 臺灣地區人民收養大陸地區人民之實務操作……………………126
第一款 臺灣地區人民收養大陸地區人民之申請流程…………………126
第二款 臺灣地區人民收養大陸地區人民之相關規定…………………129
第一目 臺灣地區人民為收養人,我國法律之限制(臺灣地區與大陸地區人民關係條例第六十五條) ………………………………129
第二目 臺灣地區人民為收養人,大陸法律之限制(大陸收養法) 129
第三款 臺灣地區人民收養大陸地區人民申請辦理收養登記之依據…130
第三項 涉陸收養法律關係成立方式之準據法……………………………131
第一款 概說………………………………………………………………131
第二款 實務見解…………………………………………………………132
第一目 裁判內容………………………………………………………132
第二目 小結……………………………………………………………133
第三款 準據法法規之尋找………………………………………………134
第一目 涉外收養成立方式準據法之確立……………………………134
第二目 國際收養法制上之立法例……………………………………135
第四款 小結 ……………………………………………………………135
第一目 實務評析………………………………………………………135
第二目 立法建議………………………………………………………136
第四項 臺灣地區法院認可審查之準據法…………………………………137
第一款 概說………………………………………………………………137
第二款 實務見解…………………………………………………………137
第一目 裁判內容………………………………………………………137
第二目 小結……………………………………………………………138
第三款 評析………………………………………………………………139
第五項 涉陸、涉外收養之競合……………………………………………141
第一款 概說………………………………………………………………141
第二款 實務見解…………………………………………………………141
第一目 裁判內容………………………………………………………141
第二目 小結……………………………………………………………142
第三款 評析………………………………………………………………142
第一目 國際上之立法例………………………………………………142
第二目 小結……………………………………………………………143
第六項 成年人之收養………………………………………………………144
第一款 概說………………………………………………………………144
第二款 實務見解…………………………………………………………144
第一目 裁判內容………………………………………………………144
第二目 小結……………………………………………………………146
第三款 評析………………………………………………………………147
第一目 大陸地區見解…………………………………………………147
第二目 小結……………………………………………………………148
第七項 臺灣法院對涉陸收養之審查與認可………………………………149
第一款 收養案件之國家監督……………………………………………149
第二款 涉陸收養之審查與認可依據……………………………………149
第一目 民法親屬編……………………………………………………150
第二目 臺灣地區與大陸地區人民關係條例…………………………152
第三款 兩岸條例第六十五條與海牙公約精神之衝突…………………153
一、中文資料(依作者姓氏遞增順序排列)
【專書論著】

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【期刊論文】

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4、王重陽,從國際私法選法規則對兩岸收養案件之分析,政大法學評論第94期,2006年12月。
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13、任國鈞,淺談我國的收養制度,法學研究總第18期,1982年。
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5、金熙善,中國一胎化政策研究,國立政治大學東亞研究所碩士論文,2005年。
6、張毓娟,收養服務制度化之可行性評估研究-以臺北市社會局之收養方案為例,文化大學兒童福利學系碩士論文,1993年。
7、黃雅琴,收養要件之評析與前瞻,國立成功大學法律研究所碩士論文,2003年。
8、陳祥彬,我國收養法修正芻議-以收養之成立要件及效力為中心,國立政治大學法律研究所碩士論文,2002年。
9、駱叔君,國際收養法律問題之研究,國立臺灣大學法律研究所碩士論文,2001年。

二、外文資料

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3.Crystal J. Gates,China’s Newly Enacted Intercountry Adoption Law: Friend Or Foe?,7 Ind. J. Global Legal Stud. 369(Fall, 1999)。
4.David M. Smolin, The Two Faces of Intercountry Adoption: The Significance of the Indian Adoption Scandals, 35 SETON HALL L. REV. 403 (2005)。
5.Jessica L. Singer, Intercountry Adoption Laws: How Can China’s One-Child Policy Coincide With The 1993 Hague Convention On Adoption?,22 Suffolk Transnat’l L. Rev. 283(Winter, 1998)。
6.Kay Johnson,Politics Of International And Domestic Adoption In China,36 Law & Soc’y Rev. 379(2002)。
7.Nili Luo ,Intercountry Adoption And China : Emerging Questions And Developing Chinese Perspectives,35 Cumb. L. Rev. 597(2004-2005)。
8.Peter H. Pfund ,The Developing Jurisprudence Of The Rights Of The Child: Contributions Of The Hague Conference On Private International Law, 3 ILSA J. Int'l & Comp. L. 665 (Winter, 1997).。
9.Rachel A. Bouman, China’s Attempt To Promote Domestic Adoptions: How Does China’s One- Child Policy Affect Recent Revisions In China’s Adoption Law And Measure Up To The Hague Convention?,13 Transnat’l Law. 91(Spring, 2000)。
10.Rong-Chwan Chen, A Boat On A Troubled Strait: The Interregional Private Law Of The Republic Of China On Taiwan, 16 Wis. Int’l L.J. 599(Fall 1998)。
11.Robert S. Gordo,The New Chinese Export: Orphaned Children-An Overview Of Adoption Children From China,10 Transnat’l Law. 121(Spring, 1997)。
12.Richard R. Carlson , The Emerging Law Of Intercountry Adoptions: An Analysis Of Hague Conference On Intercountry Adoption, 30 Tulsa L.J. 243 (WINTER, 1994)。


【日文專書】
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2、河山肖水,中國養子法概說,東京:敬文堂,1998年。
3、陳明俠著 西村幸次郎、塩谷紅康譯,中国の家族法,東京;敬文堂,1991年。

三、網路資料
1、中華人民共和國民政部:http://www.mca.gov.cn/article/shfw/swfw_sy.shtml。
2、中華統一促進黨:http://www.china999.org/china999_big5/www/。
3、中國民商法律網:http://www.civillaw.com.cn/。
4、China WTO:http://www.chamber.org.hk/info/china/show_news.asp?id=503。
5、財團法人海峽交流基金會:http://www.sef.org.tw/。
6、臺灣臺北地方法院:http://tpd.judicial.gov.tw/。
7、司法院法學資料檢索系統:http://jirs.judicial.gov.tw/Index.htm。
8、立法院法律系統:http://lis.ly.gov.tw/lgcgi/lglaw。
9、法源法律網:http://lis.ly.gov.tw/lgcgi/lglaw。
QRCODE
 
 
 
 
 
                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                               
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8. 15、 孫珮瑜,一個口袋養五張嘴一胎化讓中國提前老化,天下雜誌,第325期,2005年6月。
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12. 20、 張國勳,論收養制度中法院認可之效力,軍法專刊第38卷第8期,1992年8月。
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