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研究生:呂靜慧
論文名稱:外資在我國證券市場之法律問題研究
指導教授:劉連煜劉連煜引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:國立政治大學
系所名稱:法學院碩士在職專班
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2009
畢業學年度:97
語文別:中文
論文頁數:175
中文關鍵詞:外資證券市場
相關次數:
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所謂的外資通常包括華僑,外國人或外國機構投資人,其對我國境內的投資,依性質可分為直接投資與間接投資兩種。外資以現金投資我國境內的上市/上櫃公司股票、公司債、可轉換公司債等標的,屬於間接投資,並得依「華僑及外國人投資證券管理辦法」申請辦理。民國九十七年十二月底,外資累計總匯入淨額為美金一千二百四十七億元而其持有股票市值佔總市值的百分之二十九。外資對臺灣股、匯市影響之重大由此可見一般。引進外資投入國內證券市場,可參與上市/櫃公司現金增資,提供企業營運資金,可擴大市場規模,促進證券市場國際化,且外資的動向對國內投資人通常有指標性的作用,有些國際熱錢以外資在本國炒作後離開市場,可能使得國內股市及匯市巨幅波動,大大影響本國股價與匯率。亞洲多數新興市場國家,都對外國投資機構或外國人投資於其內國股票市場訂有法律,加以監管。印度證管會以新措施計畫限制外資,減緩資金流入。此舉造成印度股市盤中暴跌,一度暫停交易一小時。而亞洲股市如日本、南韓、泰國等股市也受到印度股市波及而下跌。在全球化的浪潮下資本移動的自由化已是不可阻擋的趨勢,特別是我國加入WTO後資本移動的限制受到挑戰,近年來金監會對外資進入臺灣市場之投資總額、全部或個別外資對個別公司之持股上限等,已完全取消其持股之限制。雖然我國已解除多項外資的限制,同時簡化外資申請程序,然相較於亞洲其它市場如香港、新加坡、日本等,允許外國人直接自由於境內股市交易,我國證券投資環境仍較為保守。
基於市場穩定的考量並同時能吸引外資,我國自民國七十二年以來,即有計劃逐步引進外資投資國內證券市場,同時訂有對外資之管理法規。實務上自從QFII制度於民國九十二年逐漸取消後,外資投資依據華僑及外國人投資證券管理辦法第十條及臺灣證券交易所股份有限公司營業細則第七十七條之四,華僑及外國人投資我國證券市場首先須向臺灣證券交易所辦理登記,境外華僑及外國人應委託國內代理人(通常即為國內保管銀行)或代表人申 請辦理登記,並指定我國國內銀行為保管銀行,委託辦理後續交易確認及交割等相關事宜。

因此外資於我國證券市場交易之主要當事人為:
一、 符合「華僑及外國人投資證券管理辦法」第三條資格之境內外華僑及外國自然人或外國機構投資人 (FINI / FIDI)。
二、 國內代理人,即保管銀行 (Custodian Bank),辦理登記、後續交易確認、交割等,同時保管款項。
三、 受託於證券集中交易市場,買賣有價證券之證券商
外資,保管銀行,與證券商三邊法律關係。(如下圖)

外資與保管銀行依委任契約而產生代理的法律關係,惟其代理的保管銀行實際上只能依照指示行事,而非其行為之負責人。實際上外資多半係直接由其國外對本國證券商下單,而保管銀行除以其國內代理人的身份為其處理相關之開戶,證券買賣及股東權利之行使外,同時對僑外投資人/機構,存在消費寄託之關係。然對於保管銀行担任外資國內代理人之權利義務,並無明確規定。此外證券商基於委任關係是否可以取代保管銀行之功能,是可以進一步探討。
目前任何僑外投資人僅須於初次投資前,向臺灣證券交易所辦妥登記,取得投資身分編號,即可據以向證券商辦理開戶進行投資。對於外國機構投資人亦無資格條件之限制。再者我國現行管理法規對外資之投資資金設有不得來自特定地區之限制。例如為防範陸資進入我國股市,影響國內金融市場穩定,破壞本國經濟及金融體制,同時依照經發會三階段開放陸資來臺投資之政策,目前仍不允許「陸資」投資國內證券。原則上要求證券商出具僑外資客戶資金檢查表。在實務上因租稅考量,某些境外公司如開曼群島,維京群島等,形式上為外資,但實質上可能為陸資或臺資者進入我國證券市場,有謂的「假外資」。主管機關並未對聲明書內容不實設有處相關處罰,則僅出具聲明書一事不過是徒具形式而已。
再者,依現行「華僑及外國人投資證券管理辦法」第十六條第三項之規定,「境外外國機構投資人持有公開發行公司之股份者,其表決權之行使除法令另有規定外,應指派國內代理人或代表人出席為之。」實務上一家保管銀行可能代表上百家外國機構投資人,誠難認可其行使表決權之實質效益。
本文擬綜合研究外資在臺灣證券市場交易實務,配合現行的法律,試圖釐清相關之法律關係及其法律效果,俾能於妥適之監管下,消除僑外投資人/機構之市場進入障礙,吸引更多外資參與我國的證券市場。
頁次
第一章 緒論 ..........................................................................................1
第一節 研究動機與目的 ...............................................................1
第一項 研究動機 ........................................................................1
第二項 研究目的 ........................................................................4
第二節 研究範圍與方法與論文架構 ...........................................5
第一項 研究方法 ........................................................................5
第二項 論文章節架構 ................................................................6
第二章 外資於我國從事證券投資之沿革與規範 ..............................8
第一節 我國證券市場引進外資沿革 ...........................................8
第一項 第一階段:證券管理下的管制 ....................................9
第二項 第二階段:開放資本自由化 .......................................10
第三項 第三階段:落實資本自由化 .......................................12
第四項 現行階段:廢除QFII制度的新制度 .........................17
第一款 比較新舊制的差異 ..................................................18
第二款 介紹現行法令規範 ..................................................21
第二節 各國對於外資投資其本國證券市場相關規範
之比較 ...............................................................................24
第一項 外資進入之資格限制與投資限制 ...............................25
第二項 對於外資之管理與監督 ...............................................32
第三節 是否開放陸資進入臺灣證券市場的分析與探討 ...........40
第一項 贊成開放陸資來臺的理由 ............................................41
第一款 資金無國界不易查核 ...............................................41
第二款 促進我國市場活絡帶動國內經濟成長 ...................42
第二項 反對開放陸資來臺的理由 ............................................43
第一款 基於經濟和政治上的安全考量 ...............................43
第二款 維持我國經濟自主性 ...............................................43
第三項 現階段陸資開放與監管及未來發展方向 ....................44
第一款 取消無陸資聲明書 ...................................................44
第二款 開放QDII來臺投資證券市場 ................................45
第三款 未來的政策發展方向 ...............................................45
第四節 小結 ...................................................................................46

第三章 外資在我國證券市場實務運作中之私法面向的分析 ..........49
第一節 當事人之間的私法關係 ...................................................49
第一項 保管銀行與僑外投資人之間的代理關係與
寄託關係 ........................................................................................49
第一款 關於代理與寄託之基本法律概念 ...........................50
第二款 保管銀行與僑外投資人之代理、寄託關係
與實務運作 ...............................................................56
第二項 證券經紀商與僑外投資人的私法關係 ........................63
第一款 證券經紀商與僑外投資人間的行紀、居間
與代理關係 ..............................................................65
第二款 證券經紀商的營業規範 ...........................................69
第三項 我國現行實務中僑外投資人、保管銀行與
證券經紀商之間的私法關係 .........................................73
第二節 綜合交易帳戶與外資身份編號等相關的規範管制 .......75
第一項 現行綜合交易帳戶與外國機構投資人之交易
作業程序 ........................................................................75
第一款 開立綜合交易帳戶 ..................................................76
第二款 交易上的控制手段 ..................................................76
第三款 成交分配申報作業 ..................................................77
第二項 綜合交易帳戶中之私法關係 ........................................79
第三項 綜合交易帳戶之監控 ....................................................80
第四項 我國現行綜合交易帳戶與外資編號之檢討 ................82
第三節 交易確認與交割的法律行為及其在實務上
的操作流程 ...................................................................84
第一項 成交確認 ........................................................................84
第二項 帳簿劃撥的交割 ............................................................85
第一款 交割過戶的法律依據 ...............................................85
第二款 交割作業流程與實務運作 .......................................87
第四節 小結 ...................................................................................90
第四章 外資投資國內證券市場之特殊法律問題 ..............................92
第一節 證券商錯帳處理、更正帳號及違約申報的法律責任 ...92
第一項 錯帳處理、更正帳號及違約申報之意義與型態 ........92
第一款 概說 ...........................................................................92
第二款 意義與型態 ...............................................................93
第二項 相關的刑事處罰與行政處分 ........................................95
第一款 關於違約申報在刑事處罰上的案例 .......................95
第二款 關於委託人遲延交割、更正帳號及
違約申報之行政處分 ...............................................97
第三項 證券商錯帳之損失填補的民事責任問題 ....................99
第一款 對於證券投資客戶造成損失的可責性基礎 ...........99
第二款 以日本「金融商品引法」的相關規定為例 ...........100
第三款 我國法院實務上關於損失填補的法律見解 ..........102
第二節 假外資終端受益人的法律問題、案例分析與
我國現行規範之檢討 ......................................................103
第一項 境外公司與假外資 .......................................................104
第一款 境外公司之起源、設立與經營目的 ......................104
第二款 境外公司與假外資在我國法律規範上的區別 ......106
第三款 終端受益人 ..............................................................108
第二項 中信金控併購兆豐金控違反證交法案例 ...................109
第一款 相關案例事實 ..........................................................109
第二款 金管會的處理情形 ..................................................113
第三款 法院判決的法律認定 ..............................................114
第四款 對於金管會裁決與地方法院判決認定之評析 ......116
第三項 現行管理規範與終端受益人 .......................................119
第一款 現行管理規範之分析 ..............................................119
第二款 現行規範對終端受益人之監控 ..............................121
第四項 現行規範之缺失及防止不法外資
干擾我國資本市場 .......................................................122
第一款 現行規範的缺失 ......................................................122
第二款 防止不法外資干擾我國資本市場 ..........................123
第三節 機構投資人表決權行使之法律問題 ..............................123
第一項 股東會表決權 ...............................................................123
第一款 委託書 ......................................................................124
第二款 各國代理行使表決權的相關規定 ..........................126
第二項 機構投資人及其表決權之行使 ...................................127
第一款 機構投資人之定義與分類 ......................................128
第二款 我國機構投資人 ..................................................129
第三款 機構投資人表決權之行使 ..................................129
第三項 美國機構投資人表決權之行使 ...............................132
第一款 華爾街法則 ..........................................................133
第二款 機構投資人之有效監督 ..........................................133
第四節 表決權不統一行使的法律問題 ......................................134
第一項 股東會表決權之行使 ...................................................134
第一款 一股一表決權 ..........................................................135
第二款 表決權的限制 ..........................................................136
第三款 表決權拘束契約與表決權信託 ..............................137
第二項 表決權分割行使 ...........................................................140
第一款 我國現行法的相關規定 ..........................................140
第二款 日本表決權不統一行使的相關規定 ......................141
第三款 香港中介機構投票制度 ..........................................142
第三項 我國未來增定條文的相關法律規定 ...........................143
第五節 小結 ..................................................................................144
第五章 現行規範之檢討與建議 .........................................................147
第一節 主管機關監管 ..................................................................147
第一項 證券市場國際化 ...........................................................147
第一款 國際化的理由 ..........................................................147
第二款 國際化的方向 ..........................................................148
第二項 主管機關監理 ...............................................................152
第一款 監理原則的法制化 ..................................................152
第二款 跨市場監理之現況與檢討 ......................................153
第三款 跨國界監理之實施與其意義 ..................................154
第二節 投資人保護制度 ..............................................................155
第一項 我國現行投資人保護 ...................................................155
第二項 投資人保護應有差異性規範 .......................................157
第一款 機構專業投資人 ......................................................158
第二款 一般投資人 ..............................................................158
第三款 差異性保護 ..............................................................159
第三節 小結 ..................................................................................160
第六章 結論 .........................................................................................162
壹、 中文部分
一、 專書論著
1. 王澤鑑,特殊侵權行為,作者自版,民國九十五年七月出版。
2. 王澤鑑,民法概要,作者自版,民國九十七年九月出版。
3. 王澤鑑,基本理論一般侵權行為,作者自版,民國九十七年 三月出版。
4. 王文宇,公司法論,元照出版公司,民國九十七年九月四版。
5. 方嘉麟,信託法之理論與實務─以比較法觀點論信託法制繼 受之問題,月旦出版社,民國八十五年八月二版。
6. 余雪明,證券交易法,財團法人中華民國證券暨期貨市場發展 基金會,民國九十二年四月四版。
7. 李開遠,證券管理法規新論,五南圖書出版股份有限公司, 民國九十六年九月五版一刷。
8. 林國全,股東會決議成立要件之研究,現代公司法制之新課 題-賴英照大法官六秩華誕祝賀論文集,元照出版公司,民國九 十四年八月。
9. 林國全,證券交易法研究,元照出版公司,民國八十九年九月。
10. 林國全、劉連煜合著,股東會書面投票制度與證券集中保 管, 元照出版公司,民國八十八年十二月。
11. 吳慶榮、郭宗雄合著,企業股東會及董事會運作實務,實
用稅務出版社股份有限公司,民國九十三年二月四版。
12. 邱聰智,新訂債法各論(中冊),元照出版公司,民國九十四
年十月。
13. 許忠信,國際金融法之研究,元照出版公司,民國九十五年 十一月。
14. 陳春山,證券投資信託專論,五南圖書出版股份有限公司,
民國八十九年十月。
15. 陳錦旋,股東分割行使股東會表決權法制之研究,財經法制新
時代-賴源河教授七秩華誕論文集,元照出版公司,民國九十七年
十月初版一刷。
16. 陳自強,民法講義I-契約之成立與生效,學林文化事業有限 公司,民國九十一年三月一版。
17. 陳峰富,關係企業與證券交易,五南圖書出版股份有限公司,
民國九十四年五月初版一刷。
18. 馮震宇,公司證券-重要爭議問題研究,元照出版公司,民國
九十四年五月。
19. 劉連煜、林國全、洪秀芬、曾宛如合著,股東會委託書之管
理,元照出版公司,民國九十六年五月。
20. 劉連煜,新證券交易法實例研習,元照出版公司,民國九十 七年九月六版。
21. 劉連煜,現代公司法,新學林出版股份有限公司,民國九十 七年九月增訂四版。
22. 劉連煜,公司法理論與判例研究(四),元照出版公司,民國
九十五年四月。
23. 劉連煜,公司法理論與判例研究(三),元照出版公司,民國
九十一年五月。
24. 劉漢廷,開放中(陸)資來臺問題與對策之研析,財經政策及
立法(上下冊),立法院法制局編印,民國九十一年。
25. 廖大穎,證券市場與股份制度論,元照出版公司,民國八十 八年五月初版一刷。
26. 賴英照,股市遊戲規則-最新證券交易法解析,作者自版,民
國九十五年八月初版三刷。
27. 薄守省,美國公司法判例譯評,對外經濟貿易大學出版社, 民國九十六年四月。

二、 學位論文
1. 吳昱貞,有價證券信託之研究,國立成功大學法律學系研碩士 班碩士論文,民國九十六年六月。
2. 林于人,間接代理之研究,國立政治大學法律學研究所民法組 碩士論文,民國九十五年七月。
3. 林孟衛,國際合作下跨國金融服務業監理機制,國立臺灣大學 法律學研究所碩士論文,民國九十五年六月。
4. 林俊宏,證券投資人及期貨交易人保護基金法制之研究,東吳 大學法律系碩士論文,民國九十四年年七月。
5. 陳文信,共同基金治理制度研究,東吳大學法律研究所碩士論 文,中華民國九十四年七月。
6. 黃執剛,外資證券投資與我國MSCI指數之關係,國立中央大學
碩士論文,民國九十四年六月。
7. 劉靜怡,股東會與董事會之權限劃分,國立臺灣大學法律學研 究所碩士論文,民國九十六年一月。


三、 專案研究報告
1. 朱漢強,集中保管事業在跨國市場 / 交易積極性角色研究,
臺灣證券集中保管股份有限公司,民國八十七年十二月。
2. 金昶輝,正源國際法律事務所,如何有效控管證券商之法律風
險,中華民國證券商業同業公會,民國九十四年十二月。
3. 林仁光,開放以「綜合帳戶(Omnibus Account)」從事我國證
券市場交易研究計畫,中華民國證券商業同業公會委託,民國九十四
年十二月三十一日。
4. 洪志明,跨國證券市場服務之探討,臺灣證券集中保管股份有限公
司,民國九十年十一月。
5. 黃冠豪等,華僑及外國人投資證券管理辦理法源之研究,民國證券
商業同業公會,民國九十二年四月。
6. 黃珮璘,臺灣證券集中保管公司提供證券商及保管銀行款券同步交
割服務之探討,臺灣證券集中保管股份有限公司研究報告,民國
九十四年十二月。
7. 黃銘傑,財團法人萬國法律基金會,日本金融商品交易法之研究,
行政院金融監督管理委員會,民國九十六年十一月一日。
8. 楊清筠等,我國證券市場對外資投資管理之研究兼論外國專業投資
機構(QFII)資格之檢討,臺灣證券交易所,民國九十年二月。
四、 期刊論文
1. 王志誠,不合營業常規交易之判定標準與類型,政大法學評 論第六十六期,民國九十年六月。
2. 林文珮,證券商辦理客戶委託保管及運用其款項操作辦法內容規
範介紹,證券暨期貨月刊,第二十六卷第七期,民國九十七年
七月。
3. 陳泰明,陸資來臺的幾個法律迷思,勤業眾信月刊,民國九十七
年七年六月二十七日。
4. 陳昭華,代理權之授與,植根雜誌第十八卷第十二期,民國
九十一年十二月。
5. 黃茂榮,保管契約,植根雜誌第七卷第十期,民國八十年十月。
6. 黃允治,外資在我國從事證券投資之相關規範及未來展望,證券
暨期貨月刊二十一卷十二期,民國九十二年十二月。
7. 葉淑玲,世界主要國家不法證券交易行為制裁之比較,證券月
刊,五卷一期,民國九十五年四月。
8. 虞先禮,淺談證券商的錯帳風險,華控月刊,第三十八卷,民國
九十五年二月。
9. 詹森林,居間實務問題(一),月旦法學雜誌第三十一期,
民國八十六年十二月。
10. 鄒筱涵,提升台灣證券市場吸引力,證券櫃檯月刊No.121,
民國九十五年七月。
11. 劉連煜,股東分割投票制度,月旦法學教室,民國九十八年 一月。
12. 劉連煜,投資人保護與團體訴訟,實用月刊,民國九十一年 九月。
13. 劉科,資本移動自由化之探討-兼論我國QFII制度之發展,證 交資料第486期,民國九十一年十月。
14. 中央社,民國九十七年六月二十六日。
15. 經濟日報,民國九十五年六月二十九日A4版。
16. 聯合報,民國九十七年八月二十四日A4版。

五、 網路資料
1. 中華民國證券商業同業公會,http://www.csa.org.tw/
2. 中華民國證券暨期貨發展基金會,
http://www.sfi.org.tw/newsfi/chinese.asp
3. 中國大陸國家外匯管理局,http://www.safe.gov.cn
4. 印度證券交易所(The Securities and Exchange Board of
India),htt://www.sebi.gov.in/
5. 行政院金融監督管理委員會,http://www.fscey.gov.tw/
6. 行政院金融監督管理委員會證券期貨局,
http://www.sfb.gov.tw/intro_index.asp
7. 財團法人證券投資人及期貨交易人保護中心,
http://www.sfipc.org.tw/
8. 陳裕禎,賴清陽,開設境外離岸公司的優勢與便利,臺灣法律網,
http://www.lawtw.com/template/blue/article_print.php
9. 國際證券管理組織機構(International Organization of
Securities Commissions)http://www.iosco.org/
10. 黃琴雅,財訊雜誌第三○七期特別企劃,財訊網站
http://monthly.wealth.com.tw/project/view.asp?id=51
11. 臺灣證券交易所股份有限公司
http://www.twse.com.tw/ch/index.php
12. 臺灣集中保管結算所股份有限公司,http://www.tdcc.com.tw/
13. 標準普爾網站 www.spglobal.com/
14. 韓國證券交易所,(Korean Stock Exchange)
http://www.krx.co.kr
15. Madaan & Co, attorney at law,
http://madaan.con.fii.hml

六、 其他
1. 台灣經濟研究院研究報告,日本證券業暨證券投資信託業之發 展趨勢與管理法令之研究,民國七十九年六月。
2. 林英哲、洪幸元等,日本股東會委託書、通訊投票制度之研 究,行政院金融監督管理委員會證券期貨局,民國九十三年十一 月二十六日。
3. 鄭美玲、胡憲儀,保管銀行E-COURSE,臺灣金融研訓院。


貳、 英文部分
一、專書論著
1. Robert Charles Clark, Corporate Law, Aspen Law &
Business, Aspen Publishers , Inc.
2. K. A. D. Camara, Classiwing Institutional
Investors, 30 J. Corp. L. 219, 234-35, (2005).
3. Robert W. Emerson, JD, Business Law the easy way,
Barron’s Educational Serious, Inc. 1994
4. Peter Farmery & Keith Walmsley, Series Editors,
United States Securities & Investments Regulation
Handbook, Graham & Trotman 1992.
5. Bryan A. Garner, Editor in Chief, Black’s Law
Dictionary, Seventh Edition, West Group, 1999.
6. Thomas Lee Hazen, The Law of Securities Regulation,
Revised Fifth Edition, Thomson West.
7. Fidelis Oditah, The Future for the Global
Securities Market – Legal & Securities Aspects.
Cleardon Press-Oxford 1996.

二、期刊論文
1. Brad Aham, Investment Insights, State Street Global
Advisors, September 2003.
2. Michael Jensen & William Meckling, Theory of the
Firm: Managerial Behavior, Agency Costs & Ownership
Structure, http://papers.ssrn.com/s013/papers.cfm?
abstract_id=94043
3. SEC, Report on the Role & Function of Credit
Rating, Agencies on the operation of Securities
Market, as required by section 702(b) of the
Sarbanes-Oxley Act of 2002(2003).
http://www.sec.gov/rules/concept/33-8236.htm
4. The Supreme Court of the state of Alaska, S-10353,
29 Aug 2003.
QRCODE
 
 
 
 
 
                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                               
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