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臺灣博碩士論文加值系統

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研究生:孫銘宗
論文名稱:兩岸國家賠償制度改革之動態分析
指導教授:劉宗德劉宗德引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:國立政治大學
系所名稱:法學院碩士在職專班
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2009
畢業學年度:97
語文別:中文
論文頁數:327
中文關鍵詞:國家賠償案例
相關次數:
  • 被引用被引用:3
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本研究係以國家賠償法制改革之動態分析為研究課題,有關國家賠償法制之建置沿革、國家賠償責任理論演進及構成要件分析等基本法理並非探討核心,不擬分析論述。故於本章直接分析兩岸之國家賠償法修法草案,並就異同之處提出比較。
其次,將歸納整理目前國家賠償法理上之爭點,台灣部分如:何謂「行使公權力」、「怠於執行職務」之定義及「公有公共設施」之範圍等;大陸部分如:單一歸責原則之檢討、賠償範圍之界定及賠償程序之改進等。以上皆為重要爭點,除可反映兩岸國家賠償法適用之現狀,並以資檢討修法草案是否正視渠等來自學界之建議,可否解決相關問題。
再次,係以國家賠償相關判決之整理與分析為主要內容,遴選對象即以述之各項爭點為主,逐項檢視實務界對學界之回應,俾利檢討實務與學理之落差,進而分析修法草案統合雙方見解之程度。
最後,藉由修法草案之介紹、學理爭點之分析及相關判決之整理,大體呈現出兩岸國家賠償制度之不同面貌與各自亟待解決之問題。然台灣地區之修法草案是否真能反映現行運作上之癥結,是否足以解決相關問題,將承續前揭論述,深入檢討台灣修法草案之優劣,並擬提出修法建議。
第一章 緒論 1
第一節 研究動機與目的 1
第一項 研究動機 1
第二項 研究目的 2
第二節 研究架構與方法 5
第一項 研究架構 5
第二項 研究方法 5
一、文獻分析法 5
二、比較法 5
三、內容分析法 6
第三節 研究範圍與限制 7
第一項 研究範圍 7
第二項 研究限制 7
第二章 兩岸國家賠償制度概述 9
第一節 台灣地區國家賠償制度之建置與沿革 9
第一項 台灣地區國家賠償法制定前國家賠償制度之內容與問題點 10
一、憲法 11
二、民法第186條 12
三、民法第28條、第188條 15
四、最高法院民刑庭總會議決議 18
五、行政訴訟法 21
六、土地法 22
七、警械使用條例 23
八、冤獄賠償法 25
第二項 台灣地區國家賠償法之制定過程及主要內容 29
第二節 大陸地區國家賠償制度之沿革 31
第一項 國家賠償法憲法依據之更迭 31
第二項 國家賠償法制定前國家賠償制度之內容 32
一、憲法 32
二、民法 32
三、行政法規 34
四、行政訴訟法 35
第三節 大陸地區國家賠償法之制定過程及基本內容 36
第一項 制定過程 36
第二項 基本內容 37
一、行政賠償 37
二、刑事賠償 39
三、賠償方式與計算標準 42
四、名譽權、榮譽權損害救濟 44
五、民事訴訟與行政訴訟中法院之違法行為或不當執行行為所致損害賠償程序 44
第四節 大陸地區國家賠償法之基本特徵與存在問題 46
第一項 基本特徵 46
第二項 存在問題 47
一、國家賠償之範圍 47
二、行政機關內部懲戒行為所致損害賠償問題 55
三、公有公共設施之設置或管理不當所致損害賠償問題 56
四、歸責原則 62
第三章 兩岸國家賠償法構成要件之比較 66
第一節 行為人須係公務員 67
第一項 公務員之意義 67
第二項 委託行使公權力 69
一、委託行使公權力 69
二、行政助手 71
三、其他相關概念 72
第三項 大陸地區之規定 74
一、公務員法之規定 74
二、公務員之分類 75
三、國家賠償法總則之規定 76
四、國家賠償法分則之規定 78
第四項 比較分析 82
一、公務員之範圍 82
二、侵權主體設定 83
第二節 須為執行職務之行為 86
第一項 執行職務行為之意義 86
第二項 執行職務行為之判斷基準 86
第三項 其他有爭議之行為 89
一、是否須為辦公時間之行為 89
二、是否須為轄區內之行為 89
三、逾越權限 90
四、僭稱職務行為 90
五、回程行為 91
六、利用職務之便 91
第四項 大陸地區之規定 92
第五項 比較分析 93
第三節 須為行使公權力之行為 96
第一項 公權力之定義 96
第二項 行政行為之形式 97
一、法律行為 97
二、自動化行政行為 100
三、事實行為 102
第四節 須為具有故意或過失之行為 104
第一項 故意過失之意義 104
第二項 故意過失之認定方法 104
一、不知法律或誤解法律 105
二、忽視大法官解釋或判例 106
三、服從長官或上級機關之違法指示 106
四、其他行為 107
五、合議制機關故意過失之認定 108
第三項 大陸地區之規定 108
一、歸責原則之種類 108
二、國賠法採用之歸責原則 109
三、採用違法歸責之原因 110
第四項 比較分析 111
第五節 須為違法(不法)之行為 112
第一項 違法與不法之區別 112
第二項 不法行為之概念 112
第三項 其他具爭議性之行為 115
一、裁量行為 115
二、統治行為 116
三、特別權力關係行為 116
第四項 大陸地區之規定 117
第五項 比較分析 119
第六節 須人民之自由或權利受到損害 121
第一項 大陸地區規定 122
第二項 比較分析 123
第七節 須有相當因果關係 125
第一項 大陸地區規定 126
第二項 比較分析 127
第四章 兩岸國家賠償制度相關判決之分析 128
第一節 概說 128
第二節 行使公權力之相關判決 131
第一項 台灣地區 131
案例一、軍民合用機場班機之起降管控(97年度臺上字第482號判決) 131
案例二、軍人於營區內遭軍車撞傷(93年度臺上字第920號判決) 134
案例三 、公墓內雜草清除(95年度臺上字第1445號判決) 137
第二項 大陸地區 141
案例一、警察救助行為致害賠償案 141
案例二、文化娛樂場所噪音取締案 143
第三節 執行職務之相關判決 145
第一項 台灣地區 145
案例一、員警準備執行職務之侵權行為(96年臺上字第1907號判決) 145
案例二、法院拍賣不動產(90年度臺上字第676號判決) 147
案例三、監獄受刑人死亡 149
第二項 大陸地區 151
案例一、公務員收費傷人案 151
案例二、違法扣押拖拉機案 153
案例三、公務員越權處理糾紛案 155
第四節 故意或過失之相關判決 159
第一項 台灣地區 159
案例一、國小學童佈置會場受傷(96年度臺上字第802號判決) 159
案例二、景文高中玻璃娃娃(94年臺上字第2374號判決) 163
案例三、軍人協助收割農作物致視力減損(97年臺上字第1372號判決) 167
案例四、野狗傷人(95年度臺上字第301號判決) 169
第五節 違法性之相關判決 174
第一項 台灣地區 174
案例一、違法使用警械(87年度臺上字第1310號判決) 174
案例二、違規廣告拆除(95年度台上字第1864號判決) 176
案例三、公務員懲戒(93年臺上字第2014號判決) 179
第二項 大陸地區 182
案例一、石磊訴永清縣城管理局行政賠償案 182
案例二、交警違法扣車案 184
案例三、綜合執法大隊違法執行職務案(2000年平行初字第7号判決) 185
第五章 兩岸國家賠償法修正草案之比較 188
第一節 概說 188
第二節 台灣地區國家賠償法修正草案之簡介 191
第一項 賠償要件 191
一、公務員行為之責任 191
二、物之責任 195
第二項 求償要件 196
一、對公務員求償 197
二、對物之設置管理有欠缺應負責任之人求償 199
第三項 請求程序及管轄 200
一、請求程序 200
二、賠償義務機關 203
第四項 機關審議程序 206
一、開始協議 206
二、協議紀錄與協議書 206
三、協議不成立證明書 208
四、國家賠償之訴之提起 208
五、暫時權利保護制度 209
六、職權調查主義 209
七、因先決問題爭訟之程序停止 210
第五項 求償程序 210
第六項 其他部分修正 211
一、法源及適用順序 211
二、預算編列 212
三、時效期間 213
四、適用範圍 215
第三節 大陸地區國家賠償法修正草案之簡介 216
第一項 行政賠償程序 216
一、賠償之提出 216
二、求償申請書 216
三、賠償義務機關受理後之履行 217
四、舉證責任 217
第二項 刑事賠償程序 218
一、刑事賠償義務機關 218
二、賠償之提出 218
三、賠償義務機關受理後之履行 218
四、舉證責任 219
五、賠償委員會之職權 219
六、賠償決定期限之延長 219
第三項 賠償方式和計算標準 220
一、侵犯生命健康權賠償金之計算 220
二、精神損害之救濟 220
三、侵犯財產权賠償金之計算 221
四、賠償金支付期限 221
第四項 其他修正—求償時效 222
第四節 小結 224
第一項 台灣地區修法草案之評論 224
一、法源依據之規定 224
二、公務員要件 224
三、第3條之修正 224
四、「故意或過失」規定之合憲性 225
五、公共設施之範圍 225
第二項 大陸地區修法草案之評論 226
一、關於歸責原則 226
二、關於賠償決定書應載事項 226
三、關於受害人異議 227
四、關於刑事賠償之範圍 227
五、關於聽證程序 228
六、關於賠償委員會之組成 228
七、關於侵犯公民人身自由之賠償標準 229
八、關於死亡賠償金 229
九、關於停產停業及相關賠償 230
第三項 比較分析 230
一、申請書記載事項 230
二、被害人舉證責任 231
三、預算編列 231
第六章 結論與建議 233
第一節 結論 233
第一項 侵權行為主體 233
第二項 執行職務行為 234
第三項 行使公權力 235
第四項 故意或過失 235
第五項 違法性 236
第六項 人民之自由或權利 237
第七項 因果關係 238
第二節 建議 240
第一項 台灣地區 240
一、刪除法源依據之規定 240
二、刪除公務員要件 240
三、地方自治團體之用語 240
四、刪除主觀要件 240
五、擴大公共設施致害之保護法益範圍 241
六、國家賠償訴訟回歸行政法院管轄 241
第二項 大陸地區 241
一、建立多元歸責原則 241
二、調整賠償委員會之組成方式 241
三、增加不作為致害賠償之規定 242
四、增加公共設施致害賠償之規定 242
五、提高侵犯公民人身自由賠償標準 243
六、提高死亡賠償金 243
參考文獻 244
一、台灣部分 244
(一)書籍 244
(二)期刊、論文 245
(三)研究計畫報告 245
(四)碩博士論文 245
(五)政府出版品 246
(六)網站 246
二、大陸部分 246
(一)書籍 246
(二)期刊 247
(三)政府出版品 248
(四)網站 248
附錄一、國家賠償法修正草案條文對照表 249
一、台灣部分
(一)書籍
1. 吳庚,行政法之理論與實用,2005年10月增訂九版,自版
2. 吳義雄、施茂林、林崑城、劉清景編著,國家賠償法實用,宏律出版社,1981年7月
3. 李惠宗,行政罰法之理論與案例,2005年8月,自版
4. 李惠宗,憲法要義,2004年10月二版,元照出版
5. 李震山,行政法導論,2007年10月修訂七版,三民出版
6. 林錫堯,行政法要義,2006年9月三版,元照出版
7. 法治斌、董保城,憲法新論,2005年10月三版,元照出版
8. 城仲模,行政法之基礎理論,1994年10月增訂再版,三民出版
9. 翁岳生,法治國家之行政法與司法,2008年12月二版,元照出版
10. 翁岳生編,行政法(上),2006年3版,元照出版
11. 翁岳生主編,行政訴訟法逐條釋義,2002年11月,五南出版
12. 曹競輝,國家賠償法實用,1984年12月修訂版,自版
13. 陳敏,行政法總論,2007年10月五版,自版
14. 程明修,行政法之行為與法律關係理論,2005年10月二版,新學林出版
15. 葉百修,國家賠償法之理論與實務,2008年,元照
16. 董保城,法治與權利救濟,2006年4月,元照出版
17. 董保城、湛中樂合著,國家責任法—兼論大陸地區行政補償與行政賠償,2005年8月初版,元照出版
18. 詹鎮榮,民營化與管制革新,2005年9月,元照出版
19. 廖義男,國家賠償法,1993年7月增訂版,自版
20. 劉宗德,行政法基本原理,學林出版,1998年8月
21. 劉宗德,制度設計型行政法學,2009年5月,元照出版
22. 劉春堂,國家賠償法,2007年6月修訂二版,三民出版
23. 劉清波,冤獄賠償法,1973年3月修訂三版,台灣商務印書館出版
24. 蔡震榮,行政法理論與基本人權之保障,1999年5月,五南出版
25. 羅明通,國家賠償法上公權力概念之比較研究,1995年12月,自版
(二)期刊、論文
1. 林三欽,「公有公共設施瑕疵國家賠償責任之探討」,收錄於,國家賠償理論與實務,台北市政府法規委員出版,P.371~P.389,2004年12月
2. 林三欽,「國家賠償法第二條理論與實務之檢討」,收錄於,台灣行政法學會主編,當事人協力義務/行政調查/國家賠償,2006年11月,P.345~P.391,元照出版
3. 林三欽,「國家賠償請求權基礎之一—『執行職務型』之國賠請求權」,收錄於,月旦第53期,2007年2月,元照出版
4. 林三欽,「國家賠償請求權基礎之二—『怠於執行職務型』之國賠請求權」,收錄於,月旦第55期,2007年2月,元照出版
5. 法治斌,「大陸地區之國家賠償及損失補償」,政大法學評論第52期,1994年12月
6. 陳敏,「交通標誌之法律問題」,收錄於,當代公法新論(中),2002年7月,元照出版
7. 陳清秀,國家賠償實務之研討(上),月旦法學雜誌第141期,2007年2月,元照出版
8. 陳淑芳,「公務員行為之國家賠償責任」,月旦法學教室第56期,2007年6月
9. 黃錦堂,「行政組織法之基本問題」,收錄於,翁岳生編,行政法(上),2006年3版,元照出版
10. 葉俊榮,「行政命令」,收錄於,翁岳生編,行政法(上),2006年3版,元照出版
11. 廖義男,「國家賠償法修法中所面臨之理論及實務問題」,收錄於,法令月刊,第59卷第11期,2008年11月
12. 劉宗德,「公法與私法之區別」,收錄於,台灣行政法學會主編,行政法爭議問題研究(上),2000年12月,P.169~P.196,五南出版
13. 劉宗德,「民刑訴訟與行政爭訟程序之關係」(行政訴訟法第12條),收錄於,翁岳生主編,行政訴訟法逐條釋義,2002年11月,P.143~P.166,五南出版
14. 劉宗德,「行政私法」,收錄於,台灣行政法學會主編,行政法爭議問題研究(上),2000年12月,P.227~P.244,五南出版
(三)研究計畫報告
1. 王澤鑑主持,公務員之法律責任,行政院研究發展考核委員會編印,1976年8月
2. 劉宗德主持,「政府業務委託民間辦理類型及程式之研究」期末報告,2000年4月,行政院經濟建設委員會亞太營運協調服務中心委託
(四)碩博士論文
1. 李昭勳,大陸地區國家賠償法之比較研究,文化大學碩士論文,1996年
2. 張萬益,兩岸國家賠償制度之比較研究,中國文化大學碩士論文,2006年
3. 郭怡利,台灣國家賠償制度的生成與實踐:一個以國家賠償法為中心的法律史考察,台大碩士論文,2008年8月
4. 黃桂興,中共國家賠償制度之研究—以行政賠償為中心,中興大學碩士論文,1995年
5. 劉宗德,公務員侵權行為與學校事故責任之研究,政大碩士論文,1979年1月
(五)政府出版品
1. 國家賠償法實施十週年、二十週年業務座談會會議資料彙編,法務部,2003年12月
2. 國家賠償理論與實務,台北市政府法規委員出版,2004年12月
(六)網站
1. 中華民國陸軍,http://army.mnd.gov.tw/Publish.aspx?cnid=804&p=9055&Level=2
2. 司法院法學資料檢索系統,http://jirs.judicial.gov.tw/buletop.asp
3. 台北縣政府秘書處,http://www.secretariat.tpc.gov.tw/web/AB?command=showDetail&postId=180173
4. 台灣花蓮地方法院檢察署,http://www.hlc.moj.gov.tw/ct.asp?xItem=26495&ctNode=96&mp=024
5. 台灣花蓮監獄組織職掌,http://www.hlp.moj.gov.tw/ct.asp?xItem=46697&ctNode=14555&mp=062
6. 行政院國家科學委員會,http://web1.nsc.gov.tw/ct.aspx?xItem=7981&ctNode=40&mp=1
7. 法務部矯正機關組織介紹,http://www.moj.gov.tw/ct.asp?xItem=91054&ctNode=19
8. 財團法人海峽交流基金會,http://www.sef.org.tw/ct.asp?xItem=1518&CtNode=3804&mp=1
9. 陳春生,司法院大法官釋字第653號解釋部分不同意見書第三點,http://www.judicial.gov.tw/constitutionalcourt/uploadfile/C100/抄本653.doc
10. 賴恆盈的學術教學網,http://blog.roodo.com/louislainukgl/bf462fa4.pdf


二、大陸部分
(一)書籍
1. 小島武司、伊藤真 編、丁婕 譯,訴訟外糾紛解決法,2005年9月,中國政法大學出版社
2. 中國法制出版社編,國家賠償案件,2005年6月,法制出版社
3. 皮純協、何壽生編著,比較國家賠償法,中國法制出版社,1998年9月
4. 皮純協、馮軍主編,國家賠償法釋論,中國法制出版社,1994年8月
5. 江必新,國家賠償法原理,中國人民公安大學出版社,1994年9月
6. 吳東鎬,中韓國家賠償制度比較研究—從借鑒的視角,法律出版社,2008年10月
7. 肖峋,中華人民共和國國家賠償法的理論與實用指南,中國民主法制出版社,1994年7月
8. 周友軍、麻錦亮著,國家賠償法教程,中國人民大學出版社,2008年3月
9. 房紹坤、畢可志編著,國家賠償法學,北京大學出版社,2004年7月
10. 姜明安主編,行政法與行政訴訟法,北京大學出版社、高等教育出版社,2007年1月第三版
11. 胡建淼主編,國家賠償法教程,浙江人民出版社,1994年10月
12. 胡錦光、余凌云主編,國家賠償法,中國人民大學出版社,2008年7月
13. 馬懷德,國家賠償法的理論與實務,中國法制出版社,1994年10月
14. 馬懷德、劉莘、肖峋、應松年著,國家賠償法研究,法律出版社,1995年8月
15. 馬懷德主編,完善國家賠償立法基本問題研究,北京大學出版社,2008年1月
16. 馬懷德主編,國家賠償問題研究,法律出版社,2006年2月
17. 高娃、趙春仁編著,行政訴訟、國家賠償實務問答與案例精析,2008年4月,法律出版社
18. 高家偉,國家賠償法,商務印書館,2004年5月
19. 張正釗主編,國家賠償制度研究,中國人民大學出版社,1996年7月
20. 張知本,憲法論,2004年7月(原出版時間為1933年),中國方正出版社
21. 張紅,司法賠償研究,2007年4月,北京大學出版社
22. 曹康泰主編,中華人民共和國行政復議法釋義,中國法制出版社
23. 黃杰、江必新、蔡小雪、胡仕浩著,國家賠償法釋義與講座,中國人民公安大學出版社
24. 楊小君,國家賠償法律問題研究,北京大學出版社,2005年6月
25. 劉嗣元、石佑啟編著,國家賠償法要論,北京大學出版社,2005年6月
26. 應松年主編,行政法與行政訴訟法學,2005年3月,法律出版社
27. 應松年主編,國家賠償法研究,法律出版社,1995年8月
28. 應松年主編,當代中國行政法,中國方正出版社,2005年1月
29. 羅豪才、應松年主編,國家賠償法研究,中國政法大學出版社,1991年6月
(二)期刊
1. 朱福惠、何鳴 主編,行政法案例精解,2004年8月,廈門大學出版社
2. 李洪雷《其他承擔行政任務的主體》,應松年主編《當代中國行政法》第九章,中國方正出版社,2005年1月
3. 肖峋,「論國家賠償立法的幾個基本觀點」,收錄於,中國法學1994年第4期
4. 周漢華,「論國家賠償的過錯責任原則」,收錄於,法學研究第18卷第3期
5. 郝明金,「精神損害與國家賠償責任」,收錄於,政法論壇(中國政法大學學報)第20卷第6期,2002年10月
6. 莫毅強,「略論軍事賠償」,收錄於,政法論壇(中國政法大學學報)1996年第1期
7. 黃金橋,「熨平權力侵害權利的褶皺—我國國家賠償法制的建立及完善」,收錄於,湖北省社會主義學院學報,2004年4月
8. 楊小君,「國家賠償的歸責原則與歸責標準」,收錄於,法學研究2003年第2期
9. 楊解君、藺耀昌,「國家賠償的制度欠缺及其完善」,收錄於,中國法學2005年第1期
10. 賴梁盟,「試析國家賠償的幾個問題」,收錄於,法學雜誌2007年第2期
11. 應松年、楊小君,「國家賠償若干理論與實踐問題」,收錄於,中國法學,2005年第1期
(三)政府出版品
1. 中華人民共和國國家賠償註解與配套,國務院法制辦公室編,中國法制出版社
(四)網站
1. 「國家賠償法修訂直搗要害深意何在」,http://www.nhqn.com/sz/HTML/sz_4224.html
2. 趙書剛,從近代化視角看梁啟超的民權思想,中華文史網,http://jds.cass.cn/Article/20071214185216.asp
3. 關於《中華人民共和國國家賠償法修正案(草案)》的說明,http://www.giprs.org/ch/node/220
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