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研究生:朱軒劭
研究生(外文):Chu, Hsuan Shao
論文名稱:晚清民初「姦情命案」之研究—以「殺死姦夫」條及其案例為中心
論文名稱(外文):A Research of "Adultery Murder" in Late-Qing Dynasty and Early Republic of China: Specializing in the "Xa Si Jian Fu" Act and its Cases
指導教授:黃源盛黃源盛引用關係
指導教授(外文):Huang, Yuan Sheng
學位類別:碩士
校院名稱:國立政治大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2010
畢業學年度:98
語文別:中文
論文頁數:216
中文關鍵詞:殺死姦夫姦情命案法律繼受大理院晚清民初
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晚清沈家本奉旨修訂新刑法,繼受近代西方法制起,開啟中國法律的新頁,打破了傳統中國法的框架。從沈氏修法到民國大理院休院這段期間,則是我國繼受外國法關鍵的轉折時期,許多新舊思想在此時激盪摩合,融合成適合當時中國需求的新想法。
過去《大清律例》受傳統「夫為妻綱」的精神影響,本夫在法律上的地位明顯地優於妻或妾,猶如妻妾的「尊長」一般。傳統中國法制在「守貞」一事,給予本夫法律上優越的地位,繼受之後,新刑法卻嘗試建立起平等的關係,「守貞」這件事成為觀察繼受前後,夫妻雙方刑法上地位演變的一個切入點。
本文選擇由此切入,以「殺死姦夫」條的出現與消失,到繼受前後如何審判「姦情命案」的改變為主題,觀察夫妻在法律上地位的變化。透過對立法史料與裁判史料的分析,嘗試重建晚清民初時期,傳統中國法制與近代西方法制存在的衝突,以及立法者與司法者如何融合新舊法,開創我國法制新局面的歷史。

第一章 緒論 1
第一節 研究動機與問題意識 1
第一項 研究動機 2
第二項 問題意識 4
第二節 研究方法與取材範疇 6
第一項 以時間的移轉為主軸 6
第二項 立法史料與案例的分析 7
第三節 研究成果回顧與預期成果 9
第二章 「姦情命案」的規範依據—「殺死姦夫」條 13
第一節 「殺死姦夫」條之沿革 13
第一項 《大明律》的「殺死姦夫」條規定 14
第二項 《大清律例》中的「殺死姦夫」條 19
第二節 清代「殺死姦夫」於「姦情命案」中的運用 37
第一項 本夫姦所獲姦非登時殺死姦婦 38
第二項 本夫寢息後殺死姦婦 42
第三項 姦夫自行謀殺本夫 45
第三節 從「殺死姦夫」看清代「姦情命案」之審判 48
第三章 消失的「殺死姦夫」?—晚清民初刑法重要修正 51
第一節 沈家本眼中「殺死姦夫」條之缺失—〈論殺死姦夫〉 52
第一項 「殺死姦夫」是刑度失衡的規範 52
第二項 允許「殺姦」帶來的問題 58
第三項 本條絕非從「夜無故入人家」演變而來 61
第四項 小結—評〈論殺死姦夫〉 67
第二節 禮教派的制衡—《暫行刑律補充條例》 72
第一項 不再互相結合的「姦非」與「殺人」 72
第二項 晚清變法的局限與盲點 78
第三項 民初刑法面臨的禮教反撲 82
第三節 小結 86
第一項 歷次刑法修正案的調整 87
第二項 繼受法與傳統道德的反思 95
第四章 民初大理院「姦情命案」之案例 99
第一節 民初「姦情命案」取材對象概述 99
第一項 大理院推事的時代任務 100
第二項 《大理院刑事判決彙覽》中「姦情命案」之概況 101
第二節 民初大理院「姦情命案」實例—本夫殺姦 107
第一項 判決採對本夫有利之解釋 107
第二項 本夫登時殺姦成立正當防衛 111
第三項 《暫行新刑律》五十四條之運用 116
第三節 民初大理院「姦情命案」實例—因姦殺本夫 120
第一項 切斷通姦與殺人行為間的法律連結 121
第二項 告訴權為訴追要件的堅持 125
第三項 相當因果關係之要求 130
第四項 尊重告訴權人的行使意願 134
第五章 對民初「姦情命案」判決的再觀察 137
第一節 大理院的「守舊」 137
第一項 殘留的「登時殺姦勿論」 137
第二項 大理院的「抉擇」及時代意義 141
第二節 大理院的「革新」 144
第一項 開啟新法律思想的匯入 144
第二項 大理院的司法控制 146
第三節 大理院判決對後來司法之影響 149
第一項 大理院的困境與最高法院的改變 149
第二項 「夫妻平等」的雛形出現 152
第六章 結論 155
附錄 159
(一) 《大清律例》「殺死姦夫」條律文及條例 159
(二) 晚清民初正當防衛、和姦罪及殺人罪之歷次修正條文 169
(三) 民初大理院「姦情命案」判決全文 191
參考文獻 I


史料、彙編(依歷史時間排序)

1. 劉錦藻撰,《清朝續文獻通考》。台北:新興書局,1963年。
2. (清)鮑書芸參定;(清)祝慶棋編次,《刑案匯覽》六十卷(附讀增刑案匯覽十六卷,新增刑案匯覽十六卷)。台北:成文,1968年。
3. (清)祝慶祺等編,《刑案匯覽三編》。北京 :北京古籍出版社, 2004年。
4. 郭衛編,《大理院判決例全書》。台北:成文出版社,1972年,台一版。
5. 郭衛編,《大理院解釋例全文》。台北:成文出版社,1972年。
6. 郭衛編,《大理院解釋例全文檢查表.大理院判決例全書檢查表》。台北:成文,1972年,台一版。
7. 黃源盛編,《大理院刑事判決匯覽》(一)至(三十)冊。(未刊行)
8. 黃源盛編,《大理院刑事判例全文匯覽》(一)至(十七)冊。(未刊行)
9. 《資政院會議速紀錄》,藏於政治大學基礎法學中心。

律例文本(依歷史時間排序)

1. 長孫無忌,《唐律疏議》。台北:台灣商務印書館,1990年,臺六版。
2. 屈萬里主編,《大明律集解附例》,收於《明代史籍彙刊》。台北:學生書局,1970年。
3. 田濤、鄭秦點校,《大清律例》。北京:法律出版發行,新華書店經銷,1999年。
4. (清)姚雨薌原纂,胡仰山增輯,《大清律例會通新纂》。台北:文海出版社,1987年。
5. (清)薛允升,《唐明律合編》。台北:台灣商務印書館,1977年,臺一版。
6. (清)薛允升著;黃靜嘉編校,《讀例存疑重刊本》。台北:成文,1979年。
7. 黃源盛纂輯,《晚清民國刑事立法史料集註與研究I》上、下冊。2007年。(未刊行)
8. 我妻榮等編集,《旧法令集》。日本東京:有斐閣,2000年。

專書(依姓名筆畫排序)

1. Kate Millett著,鍾良明譯,《性的政治》。北京:社會科學文獻出版社,新華書店經銷,1991年。
2. 沈大明,《大清律例與清代的社會控制》。上海:上海人民出版社,2007年。
3. 沈宗靈著,林文雄校訂,《法理學》。台北:五南,1994年台灣版。
4. 沈家本,《寄簃文存》。台北:台灣商務印書館,1976年。
5. 林山田,《刑法通論》。台北:台大法學院經銷,2005年,增訂九版。
6. 洪福增、陳樸生編著,《刑法總則》。台北:五南,1982年,初版。
7. 張晉藩,《中國法制史》。台北:五南,1992年,初版。
8. 陳惠馨,《傳統個人、家庭、婚姻與國家—中國法制史的研究與方法》。台北:五南,2006年,初版。
9. 勞乃宣,《桐鄉勞先生(乃宣)遺稿》。收錄於沈雲龍主編,《近代中國史料叢刊》。台北:文海,1960年。
10. 黃源盛,《法律繼受與近代中國法》。台北:元照總經銷,2007年,改訂初版。
11. 黃源盛,《漢唐法制與儒家傳統》。台北:元照,2009年,初版。
12. 黃源盛,《民初法律變遷與裁判(1912~1928)》。台北:政治大學法學叢書,2000年。
13. 禇劍鴻,《刑法總則論》。台北:作者自版,1974年,初版。
14. 楊仁壽,《法學方法論》。台北:三民,1987年。
15. 楊幼炯,《近代中國立法史》。台北:台灣商務印書館,1966台增一版。
16. 楊鴻烈,《中國法律在東亞諸國之影響》。台北:台灣商務印書館,1971年,台一版。
17. 蔡墩銘著,《刑法總論》。台北:三民,2006年,六版。
18. 賴惠敏,《但問旗民:清代的法律與社會》。台北:五南,2007年,初版。
19. 瞿同祖,《中國法律與中國社會》。台北:里仁,1994年,初版三刷。
20. 瞿同祖,《瞿同祖法學論著集》。北京:中國政法大學出版社,1998年。
21. 蘇亦工,《明清律典與條例》。北京:中國政法大學出版社,2000年,第1版。

期刊論文(依姓名筆畫排序)

1. Manfred Rehbinder,陳添輝譯,〈從社會學的觀點探討外國法的繼受〉(一)(二)(三),載《司法周刊》(台北,1994年3月16日、23日、30日等)。
2. 王志強,〈清代司法中的法律推理〉,收錄於柳立言主編《中國史新論—法律史分冊》。台北:聯經,2008年。
3. 江照信,〈以史立論:案件與法學的認識問題—以大清律“殺死姦夫”之案件為例〉,載於《法律方法》第八卷。山東:山東人民出版社,2009年。
4. 沈家本,〈論殺死姦夫〉,收錄於氏著《寄簃文存》。台北:台灣商務印書館,1976年。
5. 沈家本,〈裁判訪問錄序〉,收錄於氏著《寄簃文存》。台北:台灣商務印書館,1976年。
6. 邱澎生,〈真相大白?明清刑案中的法律推理〉,收入熊秉真編,《讓證據說話—中國篇》。臺北:麥田出版社,2001年。
7. 邱澎生,〈淺析《刑案匯覽》的知識史〉,中研院史語所「審判史研讀會」上報告(2004年6月19日)。
8. 陳惠馨,〈重建清朝的法律帝國:從清代內閣刑科題本刑科婚姻姦情檔案談起—以依強姦未成或但經調戲本婦羞忿自盡案為例〉。《法制史研究》第五期,2004年。
9. 彭小妍,〈五四的“新性道德”—女性情慾論述與建構民族國家〉,《近代中國婦女研究》第三期,1995年。
10. 勞乃宣,〈修正刑律草案說帖〉,收於《桐鄉勞先生(乃宣)遺稿》,收錄於沈雲龍主編,《近代中國史料叢刊》。台北:文海,1960年。
11. 勞乃宣,〈聲明管見說帖〉,收於《桐鄉勞先生(乃宣)遺稿》,收錄於沈雲龍主編,《近代中國史料叢刊》。台北:文海,1960年。
12. 黃源盛,〈晚清與日本刑事立法近代化的比較〉,載於台北,《政大法學評論》,第54期,1995年。
13. 黃源盛,〈西法東漸中無夫姦存廢之爭〉,《政大法學評論》91期,2006年。
14. 黃源盛,〈中國法律文化的傳統與蛻變〉,收錄於氏著《法律繼受與近代中國法》。台北:元照總經銷,2007年,改訂初版。
15. 黃源盛,〈唐律中的禮刑思想〉,收錄於氏著《漢唐法制與儒家傳統》。台北:元照,2009年,初版。
16. 黃源盛,〈中國法律文化的傳統與蛻變〉,收錄於氏著《法律繼受與近代中國法》。台北:元照總經銷,2007年,改訂初版。
17. 黃源盛,〈晚清修律大臣沈家本〉,原載於《東海法學研究》第九期。台中,1995年9月。亦收錄於氏著《法律繼受與近代中國法》,台北:元照總經銷,2007年,改訂初版。
18. 黃源盛,〈大清新刑律的禮法爭議〉,收於氏著《法律繼受與近代中國法》。台北:元照總經銷,2007年。
19. 黃源盛,〈民初暫行新刑律的歷史與理論〉,載於《刑事法雜誌》41卷6期,台北,1996年。
20. 黃源盛,〈民初大理院(1912~1928)〉,收於氏著《民初法律變遷與裁判(1912~1928)》。台北:政治大學法學叢書,2000年。
21. 黃源盛,〈大理院司法檔案的典藏整理與研究〉,收於氏著《民初法律變遷與裁判》。台北:政治大學法學叢書,2000年。
22. 黃源盛,〈傳統中國法對日本刑事立法最後的影響〉,收於氏著《法律繼受與近代中國法》。台北:元照總經銷,2007年,改訂初版。
23. 楊度,〈楊氏新刑律姦非罪擬請修改說〉,收於《桐鄉勞先生(乃宣)遺稿》,引自沈雲龍主編,《近代中國史料叢刊》。台北:文海,1960年。
24. 賴惠敏,〈檔案介紹:清代〈內閣題本刑科婚姻命案類〉 〉,《近代中國婦女研究》第七期,1999年。
25. 瞿同祖,〈清律的繼承與變化〉,收於氏著《瞿同祖法學論著集》。北京:中國政法大學出版社,1998年。

學位論文(依姓名筆畫排序)

1. 莊以馨,《情罪平允的法律世界—以清代「威逼人致死」案件為中心》,台北:國立政治大學法律系碩士論文,2008年1月。
2. 黃聖棻,《大理院民事判決法源之研究》,台北,國立政治大學碩士論文,2003年7月。

日文文獻(依姓名筆畫排序)

1. 仁井田陞著,《補訂 中國法制史研究 刑法》。日本東京:東京大學出版會,1991年,補訂版第3刷。
2. 石井紫郎、水林彪,《法と秩序》。日本東京:岩波書店,2000年。

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