(3.237.97.64) 您好!臺灣時間:2021/03/09 08:37
字體大小: 字級放大   字級縮小   預設字形  
回查詢結果

詳目顯示:::

我願授權國圖
: 
twitterline
研究生:李儀嬋
研究生(外文):Lee Yi-Chan
論文名稱:論美國商業判斷法則適用於我國法制之可行性
論文名稱(外文):The Business Judgment Rule In Taiwnan
指導教授:張自強張自強引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:南台科技大學
系所名稱:財經法律研究所
學門:法律學門
學類:專業法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2010
畢業學年度:98
語文別:中文
論文頁數:112
中文關鍵詞:董事商業判斷法則受託義務注意義務不確定性可行性關鍵字公司法決策者忠實義務公司法第23條第1項
外文關鍵詞:DirectorsBusiness Judgment RuleFiduciary DutyDuty of CareDuty of Loyaltythe Article 1 No. 23 of Corporate LawAND
相關次數:
  • 被引用被引用:1
  • 點閱點閱:283
  • 評分評分:系統版面圖檔系統版面圖檔系統版面圖檔系統版面圖檔系統版面圖檔
  • 下載下載:0
  • 收藏至我的研究室書目清單書目收藏:0
摘  要
美國法院不願事後審究公司董事之經營策略是否有瑕疪,遂發展出「商業判斷法則」。其主要鼓勵董事之適格人選應勇於承擔董事一職,不因個人恐懼董事之重大責任而拒絕承擔。因商業決策常伴隨著不確定性的風險,故鼓勵董事就算所做之決策伴隨著風險,也要從事具有潛在重大利益之決策。而公司決策者則被允許果斷地完成決策以及免於法院的事後審究,此即為商業判斷法則之目的。惟商業判斷法則須以同時遵守受託義務之注意義務與忠實義務為前提。
我國於2001年修正公司法第23條第1項時,僅引進注意義務與忠實義務之概念,卻無將其概念詳加以規範說明之。同時亦無引進商業判斷法則,致我國實務界於使用該條法律時,與法之源頭有所差異,甚致誤解其內涵。故本文將對此問題詳加以說明、分析,並提出心得與建議,期望能供日後與此相關研究之學者作為參考。
關鍵字:董事、商業判斷法則、受託義務、注意義務、忠實義務、公司法第23條第1項。
Abstract
U.S. courts are reluctant to second guess directors' business judgment and strategy successful or not, then develop the "Business Judgment Rule" which is to encourage directors to be brave enough to assume the post of director. Don't to fear the directors' responsibility to reject be the directors of the company. Because the business decision usually with uncertainty of risk, it encourages the directors made the decision even if accompanied by risks, have the potential of major interests in decision-making. The company's decision makers are allowed to complete decisive manner the decision-making and the court does not second guess them. This is a purpose of the Business Judgment Rule. But the Business Judgment Rule shall also comply with the duty of care and duty of loyalty as a precondition.
However, the Article 1 No. 23 of Corporate Law, amended on 2001, introduction the Duty of Care and Duty of loyalty in the Corporate Law that only the introduction of the concept but did not introduce its detailed specification of the concept. It did not introduce the Business Judgment Rule at the same time. So the practitioners to use the article in laws, and the source of law is different, even cause misunderstanding of its.
The authors would like provide recommendations on these topics and for future research.
Key word: Directors, Business Judgment Rule, Fiduciary Duty, Duty of Care, Duty of Loyalty, the Article 1 No. 23 of Corporate Law.
目  次
摘 要 i
誌  謝 iv
目  次 v
表目錄 viii
第一章 緒論 1
第一節 研究動機 1
第二節 研究範圍 2
第三節 研究架構 2
第二章 商業判斷法則 4
第一節 商業判斷法則之發展 4
第一項 英美法的受託義務 6
第一款 英國法的受託義務 6
第二款 美國法的受託義務 7
第二項 受託義務的內涵簡介 8
第二節 商業判斷法則之基礎理論 9
第三節 商業判斷法則之法律要件 12
第一項 積極要件 12
第一款 商業決策(a business decision) 13
第二款 無利害關係與獨立性(disinterestedness and independence) 13
第三款 合理注意(due care) 17
第四款 善意(good faith) 18
第五款 未濫用裁量權(no abuse of discretion) 19
第二項 消極要件 20
第一款 違法、詐欺與越權行為(illegality, fraud and ultra vires conduct) 20
第二款 浪費(waste) 21
第四節 推定與法律效果 22
第一項 推定 22
第二項 法律效果 23
第三章 美國董事之受託義務 27
第一節 注意義務(duty of care) 27
第一項 監督義務(duty of monitor) 27
第二項 注意義務之審查標準 29
第一款 重大過失(gross negligence) 29
第二款 一般過失(ordinary negligence) 30
第三款 公司章程免除董事之注意義務 31
第二節 忠實義務(duty of loyalty) 32
第一項 利害關係人交易(conflict of interests transaction) 34
第一款 利害關係之定義 34
第二款 利害關係人之交易 35
第三款 法律規範 36
第二項 奪取公司機會( The Corporate Opportunity Doctrine) 42
第一款 奪取公司商業機會(taking business opportunity) 43
第二款 使用公司資產或資訊 ( use of corporate assets or information) 46
第三款 競業行為(competition) 47
第三項 董事報酬(compensation) 48
第一款 報酬合理性 48
第二款 法律規範 50
第四章 我國法制現況 52
第一節 我國現有之注意義務 52
第一項 公司法之注意義務 52
第一款 決策 52
第二款 監督 56
第二項 民法之注意義務 58
第二節 我國現有之忠實義務 62
第一項 公司法之忠實義務 62
第一款 利害關係人之交易 63
第二款 奪取公司機會 66
第三款 董事之報酬 69
第二項 民法之忠實義務 72
第五章 我國實務案例評析 77
第一節 93年度重訴字第144號判決 77
第一項 案例事實 77
第二項 爭點 79
第二項 法院判決 79
第四項 本文評析 90
第二節 96年度訴字第2105號判決 92
第一項 案例事實 92
第二項 爭點 95
第三項 法院判決 95
第四項 本文見解 97
第六章 商業判斷法則適用於我國法制現況之可行性 99
第一節 法院對商業判斷法則之誤解 99
第二節 商業判斷法則適用性之可能衍生問題 101
結論與建議 106
參考文獻 108


表目錄
表 1 注意義務之對照 55
表 2 監督義務之對照 57
表 3 審查標準之對照 60
表 4 忠實義務之對照 62
表 5 利害關係人之交易之對照 65
表 6 奪取公司機會之對照 68
表 7 董事之報酬之對照 71
參考文獻
專書 (按姓氏筆劃順序排列)
1.王文宇,公司法論,元照出版有限公司,2008年9月。
2.邱聰智,新訂民法債編通則(上),輔仁大學法學叢書編輯委員會,2003年1月。
3.邱聰智,新訂民法債編通則(下),輔仁大學法學叢書編輯委員會,2003年3月。
4.柯芳枝,公司法論(上),三民書局股份有限公司,2009年2月。
5.柯芳枝,公司法論(下),三民書局股份有限公司,2009年2月。
6.財團法人萬國法律基金會,公司法制全盤修正計畫研究案總報告第一冊,行政院經濟建設委員會財經法制協調服務中心,2003年2月。
7.財團法人萬國法律基金會,公司法制全盤修正計畫研究案總報告第二冊,行政院經濟建設委員會財經法制協調服務中心,2003年2月。
8.財團法人萬國法律基金會,公司法制全盤修正計畫研究案總報告第三冊,行政院經濟建設委員會財經法制協調服務中心,2003年2月。
9.賴源河、王志誠,現代信託法論,五南圖書出版股份有限公司,2002年8月。
10.謝哲勝,信託法總論,元照出版有限公司,2003年6月。
期刊論文 (按姓氏筆劃順序排列)
1.王文宇,法律移植的契機與挑戰,月旦民商法雜誌,第十九期,2008年3月。
2.王麗玉,董事之民事責至,律師雜誌,第三○五期,2005年2月。
3.任書沁、林佳慧、陳冠潔、黃湘榆合著,公平原則在董事自我交易中的適用-從Weinberger v. UOP一案談起,月旦民商法雜誌,第十九期,2008年3月。
4.沈冠伶,武器平等原則於醫療訴訟之適用,月旦法學雜誌,第一二七期,2005年12月。
5.李維心,從實務觀點談商業判斷法則之引進,中原財經法學,第二十二期,2008年6月。
6.李韋誠、林建良、黃郁嵐、劉怡婷、劉懿德合著,米老鼠的陰影-由迪士尼案看董事之注意義務,月旦民商法雜誌,第十九期,2008年3月。
7.李禮仲,美國公司法上「經營判斷原則」之法律效果與判例,民事法學新思維之開展-劉春堂教授六秩華誕祝壽論文集,2008年5月。
8.林國彬,董事忠誠義務與司法審查標準之研究-以美國德拉瓦州公司法為主要範圍,政大法學評論,第一○○期,2007年12月。
9.邵慶平,公司不法行為中董事監督義務與守法義務的探討-兼論誠信義務的發展與定位,2007現代會計論壇學術研討會,逢甲大學,2007年5月。
10.邵慶平,董事法制的移植與衝突-兼論「外部董事免責」作為法制移植的策略,臺北大學法學論叢,第五十七期,2005年12月。
11.梁宇賢,公司股東會委由董事會決定個董事分配之報酬是否有效-評最高法院九三年度台上字第一二二四號判決,月旦法學雜誌,第一二一期,2005年6月。
12.陳錦隆,美國法上董事「經營判斷法則」之概說(一),會計研究月刊,第一九四期,2002年1月。
13.陳錦隆,美國法上董事「經營判斷法則」之概說(二),會計研究月刊,第一九五期,2002年2月。
14.陳錦隆,美國法上董事「經營判斷法則」之概說(三),會計研究月刊,第一九六期,2002年3月。
15.陳錦隆,新修正公司法董事之忠實義務解析(一),會計研究月刊,第二○○期,2002年7月。
16.陳錦隆,新修正公司法董事之忠實義務解析(二),會計研究月刊,第二○一期,2002年8月。
17.陳錦隆,新修正公司法董事之忠實義務解析(三),會計研究月刊,第二○二期,2002年9月。
18.黃銘傑,金融機構負責人忠實注意義務加重之理論與實務,月旦法學雜誌,第一四二期,2007年3月。
19.楊竹生,論董事注意義務中監督公司業務執行之義務,中原財經法學,第十三期,2004年12月。
20.廖大穎,公司負責人之注意義務與商業判斷法則的適用-台北地院九十三年度重訴字第一四四號民事判決,月旦裁判時報,創刊號,2010年2月。
21.劉連煜,董事責任與經營判斷法則,月旦民商法雜誌,第十七期,2007年9月。
22.劉連煜,董事忠實義務與獨立性之司法審查,月旦法學雜誌,第一七三期,2009年10月。
23.德拉瓦州最高法院Randy J. Holland法官著,德拉瓦州公司法董事受託人義務簡介,劉怡婷譯,月旦民商法雜誌,第十九期,2008年3月。
24.謝哲勝,忠實關係與忠實義務,月旦法學雜誌,第七○期,2001年3月。
25.戴志傑,公司法上「經營判斷法則」之研究,月旦法學雜誌,第一○六期,2004年3月。
學位論文 (按姓氏筆劃順序排列)
1.吳碧雲,董事的注意義務,中原大學財經法律學系碩士位論文,2005年7月。
2.陳子操,董事義務之類型化探-以善意義務為核心,國立成功大學法律學系研究所碩士論文,2009年6月。
3.陳怡如,論董事之忠實義務在我國公司法之落實與發展,國立成功大學法律學系研究所碩士論文,2009年7月。
4.褚親親,論我國引進商業經營判斷法則之可行性,世新大學法學院碩士論文,2008年8月。

外文文獻 (按字母順序排列)
1.Committee on Corporate Laws, Changes in the Model Business Corporation Act-Amendments Pertaining to Electronic Filings/ Standards of Conduct and Standards of Liability for Directors, 53 Bus. Law. 157, 178 (1997).
2.Committee on Corporate Laws, Corporate Director’s Gudebook-1994 Edition, 49 Bus. Law. 1234 (1994).
3.Dennis J. Block, Nancy E. Barton, Stephen A. Radin, The Business Judgment Rule – Fiduciary Duties of Corporate Directors, Fifth edition, Vo1., 1998.
4.Dooley, Two Models of Corporate Governance, 47 Bus. Law. 461, 470 (1992).
5.Dooley, Not in the Corporations’ Best Interests, A.B.A.J., May 1992.
6.Dooley & Veasey, The Role of the Board in Derivative Litigation: Delaware Law and the Current ALI Proposals Compared, 44 Bus. Law. 530, 522 (1989).
7.Gevurtz, Franklin A., Corporation Law (2002).
8.Gevurtz, Franklin A., Corporate Governance and the Sarbanes-Oxley Act: Earnings Management and the Business Judgment Rule: An Essay on Recent Corporate Scandals, 30 WM. Mitchell L. Rev. 1261 (2004).
9.Kenneth B. Davis, JR., Once More, The Business Judgment Rule, Corporate Practice Commentator, p.531-533.
10.Sealy, L. S., Fiduciary Relationships, The Cambridge Law Journal (1962).
11.Sealy, L. S., The Director As Trustee, The Cambridge Law Journal (1967).
12.Tamar Frankel, Definition of “fiduciary duties,” The New Palgrave Dictionary of Economics and the Law, Vol.2, p.127-128.
13.Veasey, Duty of Loyalty: The criticality of The Counselor’s Role, 45 Bus. Law. 2065, 2071-72 (1990).
14.Velasco, Julian, Structural Bias and the Need for Substantive Review, 82 WASH. U. L. Q. 821 (2004).
連結至畢業學校之論文網頁點我開啟連結
註: 此連結為研究生畢業學校所提供,不一定有電子全文可供下載,若連結有誤,請點選上方之〝勘誤回報〞功能,我們會盡快修正,謝謝!
QRCODE
 
 
 
 
 
                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                               
第一頁 上一頁 下一頁 最後一頁 top
1. 4. 沈冠伶,武器平等原則於醫療訴訟之適用,月旦法學雜誌,第一二七期,2005年12月。
2. 3. 任書沁、林佳慧、陳冠潔、黃湘榆合著,公平原則在董事自我交易中的適用-從Weinberger v. UOP一案談起,月旦民商法雜誌,第十九期,2008年3月。
3. 5. 李維心,從實務觀點談商業判斷法則之引進,中原財經法學,第二十二期,2008年6月。
4. 2. 王麗玉,董事之民事責至,律師雜誌,第三○五期,2005年2月。
5. 6. 李韋誠、林建良、黃郁嵐、劉怡婷、劉懿德合著,米老鼠的陰影-由迪士尼案看董事之注意義務,月旦民商法雜誌,第十九期,2008年3月。
6. 8. 林國彬,董事忠誠義務與司法審查標準之研究-以美國德拉瓦州公司法為主要範圍,政大法學評論,第一○○期,2007年12月。
7. 10. 邵慶平,董事法制的移植與衝突-兼論「外部董事免責」作為法制移植的策略,臺北大學法學論叢,第五十七期,2005年12月。
8. 11. 梁宇賢,公司股東會委由董事會決定個董事分配之報酬是否有效-評最高法院九三年度台上字第一二二四號判決,月旦法學雜誌,第一二一期,2005年6月。
9. 12. 陳錦隆,美國法上董事「經營判斷法則」之概說(一),會計研究月刊,第一九四期,2002年1月。
10. 13. 陳錦隆,美國法上董事「經營判斷法則」之概說(二),會計研究月刊,第一九五期,2002年2月。
11. 14. 陳錦隆,美國法上董事「經營判斷法則」之概說(三),會計研究月刊,第一九六期,2002年3月。
12. 15. 陳錦隆,新修正公司法董事之忠實義務解析(一),會計研究月刊,第二○○期,2002年7月。
13. 16. 陳錦隆,新修正公司法董事之忠實義務解析(二),會計研究月刊,第二○一期,2002年8月。
14. 17. 陳錦隆,新修正公司法董事之忠實義務解析(三),會計研究月刊,第二○二期,2002年9月。
15. 18. 黃銘傑,金融機構負責人忠實注意義務加重之理論與實務,月旦法學雜誌,第一四二期,2007年3月。
 
系統版面圖檔 系統版面圖檔