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研究生:許家豪
研究生(外文):Hsu, Chiahao
論文名稱:論對行政契約之行政監督
指導教授:江嘉琪江嘉琪引用關係
口試委員:盛子龍林明昕
口試日期:2011-07-20
學位類別:碩士
校院名稱:國立中正大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2011
畢業學年度:99
語文別:中文
論文頁數:149
中文關鍵詞:行政契約行政監督行政一體合法性監督適當性監督核准
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本文所欲探討之部分,在於行政機關間行政監督行使,如何運用於行政契約之行政行為中。對於行政機關間之行政監督概念,可從法治國、民主國以及行政一體性等憲法上原則所推導,至於監督機關如何具體行使其監督權限,除透過一般個別指令外,尚可能依個別相關法律之規定行使其監督權限,或是透過法規命令或是行政規則制定作為其行政監督行使之方法。
然畢竟行政法體系之發展,係由行政處分開始,對於行政行為行政機關內具體行政行為之行政監督,亦係從對行政處分之監督建立,但隨人民與國家間行政夥伴之概念興起,行政契約此一制度逐漸發展,其雖與行政處分皆為行政機關之具體行政行為,但二者由於形成過程中分別係單方決定與雙方合意,而使其本質上即有所不同,因此對於行政契約為行政監督之行使,在某程度上亦與行政處分有所差異。對於行政契約之行政監督,在法制上主要設計在締約前之監督,期望透過事前監督能盡量解決行政契約可能產生之弊端,至於締約後之監督,則應係側重於法秩序之維護及公共利益之保障。
但行政監督之行使,不免造成受監督機關權限受影響,或是與行政機關締結或是磋商契約之人民權利受侵害,甚或是第三人權利因行政監督行使造成減損,對於受監督機關之權限,若係憲法或法律所保障者,因行政監督造成侵害,應容許其可為救濟,至於人民,只要係對其權利造成影響之行政監督,基於有權利即有救濟之法理,人民亦得對此造成其權利受侵害之行政監督之行為提起救濟。

第一章 緒論
第一節 研究動機
第二節 研究目的
第三節 研究範圍與方法
第一項 行政監督範圍之限縮
一、廣義之行政監督
二、本文之行政監督
(一)文義上之限縮
(二)訴願監督之排除
第二項 研究方法

第二章 行政監督之概念
第一節 行政監督之基礎概念
第一項 行政監督於憲法上之依據
一、民主國原則之要求
(一)國家行政主體內行政機關監督之民主正當性
(二)國家對地方行使行政監督之民主正當性
二、法治國原則要求-依法行政原則之拘束
三、行政一體性原則之要求
第二項 法律賦予行政監督行使之依據
一、於中央行政機關為行政監督之依據
(一)對於一般之行政機關監督之依據
(二)對於獨立行政機關監督之依據
(三)其他法律之依據
二、對國家外之公法人行使監督之依據
(一)對地方自治團體之監督依據
(二)對地方自治團體外之公法人監督依據
第二節 行政監督之類型
第一項 依監督範圍密度為區分
一、合法性監督
二、合目的性監督
第二項 依有無法律效果區分
一、非正式監督手段
二、正式監督手段
第三項 依監督時點區分
一、事前監督
二、事後監督
第三節 行政監督之手段
第一項 資訊權
一、非正式取得資訊權手段
二、備案與備查
第二項 指責駁斥權
第三項 保留核可或同意權
一、用語之混淆
二、事前監督之限制與事後監督之釐清
第四項 指揮與介入權
一、指揮權
(一)抽象之指揮
(二)具體之指揮
二、介入權
(一)行使介入權之限制
(二)自治監督之代行處理權
第四節 行政監督相關主體及機關
第一項 行使行政監督之機關
一、同一行政主體內行使監督之機關
二、不同行政主體行使監督之機關
(一)對地方自治團體之監督機關
1.對鄉、鎮及縣轄市之監督機關
2.對直轄市及縣(市)之監督機關
(二)對其他公法人之監督機關
第二項 受行政監督之行政主體及機關
第三項 受行政監督影響之第三人

第三章 對行政契約為行政監督之手段
第一節 行政契約之基礎概念
第一項 行政契約之源起與發展歷程
一、行政契約之源起
(一)德國行政契約之發展
(二)法國行政契約之發展
二、我國行政契約之發展
第二項 行政契約之定義與概念
一、行政契約之定義
二、對行政契約定義之目的
第三項 行政契約受行政監督之必要性
一、基於行政契約為行政行為之受行政監督之必要性
二、為確保行政契約合法而受行政監督之必要性
第二節 對行政契約之事前監督
第一項 行政契約相對人之選擇及監督
一、選擇行政契約相對人之決定
(一)相對人涉競爭性之行政契約
(二)相對人無涉競爭性之行政契約
二、對受監督機關行政契約相對人決定之監督
(一)相對人資格之認定
(二)契約相對人涉競爭性甄選之規範
(三)由監督機關決定契約相對人
第二項 對尚未締結之行政契約內容之監督
一、行政契約草案內容之資訊取得
二、對行政契約內容之實質影響
(一)抽象規範之訂定
(二)行政契約範本之擬定
(三)行政指導之運用
第三項 行政契約成立時之行政監督
一、對行政契約內容資訊之取得
二、監督機關對行政契約之核准或許可
(一)須監督機關核准或許可之行政契約
(二)監督機關核准或同意之法律效果
(三)監督機關核准或許可之定性
第三節 對行政契約之事後監督
第一項 對已締結行政契約內容之行政監督
一、對於行政契約違法或不當為行政監督之法理上可行性
(一)對合法但不當行政契約為行政監督之可行性
(二)對違法但有效行政契約行政監督之可行性
1.行政契約之違法但有效之情況
2.對違法但有效之行政契約行政監督之可行性
(三)對違法且無效行政契約行政監督之可行性
二、對行政契約內容以非強制性手段為行政監督
第二項 對行政契約履行之監督
一、行政機關違反契約義務情況之行政監督
二、對行政契約履行進度之行政監督
(一)對行政契約履行進度之資訊取得
(二)對行政契約履行內容之行政監督
1.對受監督機關督促義務行使之規範
2.監督機關對行政契約履行自為監督
三、對行政契約內容爭議之解決
第三項 行政契約變更之行政監督
一、行政契約內容變更之行政監督
二、行政契約終止之行政監督
(一)締約機關終止契約之定性
1.實務上之見解
(1)契約上權利之行使
(2)以行政處分為處理
2.學說上見解
3.本文見解
(二)對締約機關採取手段之行政監督
1.契約終止事由之訂定
2.契約終止之核准保留
三、基於公益對行政契約之行政監督

第四章 行政契約受行政監督之範圍與界限
第一節 對行政契約為行政監督之一般限制
第一項 信賴保護原則之限制
一、信賴保護原則之概述
二、信賴保護原則對行政監督行使之限制
第二項 比例原則之限制
一、比例原則之概述
二、比例原則對行政監督行使之限制
第三項 行政監督範圍之限制
第四項 小結
第二節 對行政契約與私法契約為行政監督之差別
第一項 行政契約與私法契約差異性
一、行政契約與私法契約之區別方法-以契約標的理論為中心
二、行政契約與私法契約之異同
(一)行政契約與私法契約相同處
(二)行政契約與私法契約差異處
1.契約自由限制之差異
2.契約無效事由之差異
3.對契約指導與協助之差異
4.契約調整與終止之差異
(1)契約調整之差異
(2)契約終止之差異
第二項 對行政契約與私法契約之行政監督相同處
一、行政機關所訂定之契約受行政監督之必要性
二、對行政機關所訂定契約所受相似法律及原則之拘束
第三項 對行政契約與私法契約行政監督之差異性
一、依行政程序法規定所為之行政監督
二、依行政法原理原則所為之行政監督
第四項 小結
第三節 行政契約與行政處分受行政監督之差異
第一項 行政契約與行政處分之比較
一、行政契約與須相對人同意之行政處分異同
二、行政契約與添加附款之行政處分異同
第二項 對行政處分之行政監督與行政契約之差異
一、行政契約與行政處分一般性差異對其受行政監督之影響
二、行政處分與行政契約受行政監督之主要具體差異
(一)對違法之行政處分與行政契約為行政監督之差別
(二)對不當之行政處分與行政契約為行政監督之差別
(三)對行政處分與行政契約內容實現所為行政監督之差別
第三項 小結
第四節 不同行政契約類型對其受行政監督之影響
第一項 對等契約與隸屬契約差異對其受行政監督之影響
一、對等契約與隸屬契約之差異
(一)對等契約與隸屬契約差別之判斷標準
(二)對等契約與隸屬契約及其區別實益
二、對於對等契約與隸屬契約之行政監督
(一)隸屬契約特性對行政監督之影響
(二)對等契約特性對行政契約之影響
第二項 義務契約處分契約差異對其受行政監督之影響
一、義務契約與處分契約之差異
二、對於義務契約與處分契約之行政監督
(一)義務契約特性對行政監督之影響
(二)處分契約特性對行政監督之影響
第三項 和解契約與雙務契約之特性及對行政監督之影響
一、和解契約
(一)和解契約之特性
(二)和解契約之特性對行政監督之影響
二、雙務契約
(一)雙務契約之特性
(二)雙務契約之特性對行政監督之影響

第五章 對行政契約之行政監督為行政爭訟之可能
第一節 對行政契約之行政監督法律性質
第一項 抽象性行政監督手段
第二項 具體個案行政監督手段
第二節 可對行政監督為爭訟之當事人
第一項 受行政監督對象為爭訟之可能
一、同一行政主體內所為行政監督為爭訟之可能
二、不同行政主體之監督機關所為行政監督之爭訟可能
第二項 行政契約之行政機關相對人提起爭訟之可能
一、行政程序法第140條第2項核准同意之爭訟
二、行政契約締結後對監督機關監督手段爭訟之可能
(一)對監督機關於行政契約變動之核准同意權之爭訟可能
1.契約雙方當事人合意變更契約之核准同意爭訟可能
2.受監督機關單方變更契約之核准同意爭訟可能
(二)監督機關直接介入行政契約
第三項 對行政契約為行政監督權利受侵害第三人之爭訟可能
一、行政契約競爭者權利受行政監督侵害之可能
二、第三人對行政監督行為爭訟之可能
第六章 結論與展望
第一節 行政監督於行政契約行使回顧
第一項 對行政契約所為行政監督之定位與限制
第二項 行政機關法定權限與人民權利之保護
第二節 法制發展之建議與未來展望

參考文獻

附件1
附件2
附件3
一、期刊論文:
1. 江嘉琪,行政契約關係與行政處分之容許性,律師雜誌,臺北律師公會出版,第303期,2004年。
2. 江嘉琪,行政契約:第一講─行政契約的概念,月旦法學教室,第52期,2007年。
3. 江嘉琪,行政契約:第二講-行政契約的類型,月旦法學教室,第54期,2007年。
4. 江嘉琪,行政契約:第三講─行政契約的合法要件,月旦法學教室第57期,2007年。
5. 江嘉琪,行政契約:第四講─行政契約的瑕疵及其法律效果,月旦法學教室,第61期,2007年。
6. 江嘉琪,行政契約:第五講─行政契約法律關係的進展,月旦法學教室,第63期,2008年。
7. 江嘉琪,雙務契約之相當性原則與契約約款無效之認定─簡評最高行政法院九八年度判字第三五一號判決─,台灣法學雜誌,第137期,2009年。
8. 吳志光,職務命令(指令)之法律性質,月旦法學教室,第8期,2003年。
9. 吳志光,公立學校教師身分變更之行政救濟程序—─評最高行政法院九十八年七月份第一次庭長法官聯席會議決議,月旦法學雜誌,第178期,2010年。
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14. 林明鏘,ETC判決與公益原則──評台北高等法院九十四度訴字第七五二號判決及九十四年度停字第一二二號判決,月旦法學雜誌,第134期,2006年。
15. 林明鏘,促進民間參與公共建設法事件法律性質之分析,台灣本土法學雜誌,第82期,2006年。
16. 林明鏘,進口蘋果權利標售與行政契約:評最高行政法院95年度判字第00815判決暨台北高等行政法院92年度訴字第5337號判決,載於「國立臺灣大學法學論叢」,第37卷,第2期,2008年。
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20.陳愛娥,促進民間參與公共建設事件中的行為形式與權力劃分─評台北高等行政法院九十四年度訴字第七五二號判決、九十四年度停字第一二二號裁定,月旦法學雜誌,第134期,2006年。
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22. 詹鎮榮,競爭者「無歧視程序形成請求權」之保障──評最高行政法院九十五年度判字第一二三九號判決,月旦法學雜誌,第138期,2006年。
23. 詹鎮榮,公私協力契約與行政合作法──以德國聯邦行政程序法之改革構想為中心,興大法學,第7期,2010年。
24.蔡宗珍,地方自治監督與自治法規監督,月旦法學雜誌,第134期,2006年。
25.蔡秀卿,從行政之公共性檢討行政組織及行政活動之變遷,月旦法學雜誌,第120期,2005年。
26.劉華美,德國地方自治代行處理之研究-兼論對台灣的啟示,載於「臺北大學法學論叢」,第47期,2000年。
27.顏玉明,我國促參法BOT契約法律性質初探,台灣本土法學雜誌,第82期,2006年。


二、專書:
1. 王澤鑑,債法原理-基本原理-債之發生、契約、無因管理,增訂版,三民書局,1999年。
2. 王澤鑑,民法總則,增訂版,三民書局,2000年。
3. 李震山,行政法導論,第8版,三民書局,2009年。
4. 李惠宗,憲法要義,第5版,元照出版公司,2009年。
5. 李惠宗,行政法要義,第5版,元照出版公司,2010年。
6. 吳庚,憲法的解釋與適用,第3版,元照出版公司,2004年。
7. 吳庚,行政爭訟法論,第5版,元照出版公司,2011年。
8. 吳庚,行政法之理論與實用,第11版,元照出版公司,2010年。
9. 吳志光,行政法,第4版,新學林出版公司,2010年。
10.林明鏘,歐盟行政法-德國行政法總論之變革,新學林出版公司,2009年。
11.涂懷瑩,行政法原理,第5版,五南圖書出版公司,1992年。
12.陳敏,行政法總論,第6版,新學林出版公司,2009年。
13.陳新民,行政法學總論,第8版,三民書局,2005年。
14.陳愛娥,行政契約之研究-以代替行政處分之行政契約與委託行使公權力之行政契約為探討對象-,法務部九十二年度委託研究計畫,2003年。
15.蔡茂寅,地方之自治理論與地方制度,新學林出版公司,2006年。
16.蔡茂寅、李建良、林明鏘、周志宏,行政程序法實用,新學林出版公司,第3版,2006年。
17.蕭文生,國家法(Ⅰ)-國家組織篇,元照出版公司,2008年。


三、專書論文:
1. 江嘉琪,行政契約之爭訟與訴訟類型,載於「行政法實務與理論(二)」,2006年。
2. 江嘉琪,行政契約關係中其他行政機關之協力與行政救濟-以勞工住宅社區開發契約為中心,載於「2006行政管制與爭訟」,2007年。
3. 林明昕,中央與地方之聯繫線-國家對地方之監督,載於「公法學的開拓線-理論實務與體系之建構」,2006年。
4. 林明昕,行政契約法上實務問題之回顧---兼論公、私法契約之區別,載於「公法學的開拓線-理論實務與體系之建構」,2006年。
5. 林明昕,一般形成訴訟-德國行政訴訟法上之爭議問題,載於「公法學的開拓線-理論實務與體系之建構」,2006年。
6. 林明鏘,行政契約法論──以德國行政契約為中心試評法務部行政程序法民國八十三年四月草案,載於「行政契約法研究」,2006年。
7. 林明鏘,行政契約初論-以行政程序法為中心,載於「行政契約法研究」,2006年。
8. 林明鏘,行政契約與私法契約之比較研究-從戒嚴時期不當審判事件之和解契約論起,載於「行政契約法研究」,2006年。
9. 林明鏘,行政契約與私法契約-以全民健保契約關係為例,載於「行政契約法研究」,2006年。
10.林明鏘,行政契約與行政處分-評最高行政法院八十八年度判字第三八三七號判決,載於「行政契約法研究」,2006年。
11. 許宗力,雙方行政行為-以非正式協商、協定與行政契約為中心,載於「新世紀經濟法制之建構與挑戰-廖義男教授六秩祝壽論文集」,2002年。
12. 陳淳文,論公法上之單方行政行為與行政契約,載於「當代公法新論(中)-翁岳生教授七秩誕辰祝壽論文集」,2002年。
13. 陳淳文,論行政契約法上之情事變更問題,載於「公法學與政治理論──吳庚大法官榮退論文集」,2004年。
14. 陳愛娥,行政一體原則與行政分殊化的趨勢-評司法院大法官釋字第613號解釋對行政一體原則的理解,載於「二十一世紀公法學的新課題─城仲謀教授古稀祝壽論文集─Ⅱ.行政法總論篇」,2008年。
15. 陳愛娥,契約作為公私部門合作的行政行為形式,載於「程序正義、人權保障與司法改革:范光群教授七秩華誕祝壽論文集」,2009年。
16.張文郁,行政法上之和解契約,載於「權利與救濟(二)-實體與程序之關聯」,2008年。
17.黃錦堂,中央行政機關組織基準法的任務與體系-德國法之比較,載於「行政組織法論」,2005年。
18.黃錦堂,德國公法人之研究,載於「行政組織法論」,2005年。
19.黃錦堂,行政組織法之基本問題,載於「行政法(上)」,翁岳生編,第3版,2006年。
20.程明修,行政私法,載於「行政法之行為與法律關係理論」,2005年。
21.程明修,雙階理論之虛擬與實際,載於「行政法之行為與法律關係理論」,2005年。
22.程明修,針對地方自治「內部法律關係」與「外部法律關係」監督措施之行政訴訟,載於「行政法之行為與法律關係理論」,2005年。
23.葉俊榮,獨立機關之獨立性──論國家通訊傳播委員會設立之憲法爭議,載於「行政組織與人事法制之新法展」,台灣行政法學會主編,2010年。
24.詹鎮榮,變遷中之行政組織法──從組織形式選擇自由到組織最適誡命,載於「行政組織與人事法制之新法展」,台灣行政法學會主編,2010年。
25.劉宗德,行政私法,載於「行政法爭議問題研究(上)」,台灣行政法學會主編,2001年。
26.蕭文生,地方自治團體之自主權限,載於「國家.地方自治.行政秩序」,2009年。
27.蕭文生,地方自治之監督,載於「國家.地方自治.行政秩序」,2009年。


四、學位論文:
1. 李建良,從公法學之觀點論公益之概念與原則,國立中興大學法律研究所碩士論文,1986年
2. 吳秦雯,行政契約之效力與履行──以法國法制為中心,政治大學法律學研究所碩士論文,2001年。
3. 林臆書,論履行行政契約之行政處分,國立高雄大學法律學研究所碩士論文,2007年。
4. 許登科,德國擔保國家理論為基礎之公私協力(ÖPP)法制-對我國促參法之啓示,臺灣大學法律學研究所博士論文,2008年
5. 黃宗斌,行政監督與內部控制之研究─以政府採購為例,國防管理學院法律研究所碩士論文,1998年。
6. 葉秀雲,民間參與公共建設之國家擔保責任與強制接管,國防大學管理學院法律所碩士論文,2010年。
7. 楊淑娟,公私協力關係中政府監督管理之研究—以BOT之興建、營運為中心,國立台北大學法律研究所碩士論文,2006年。
8. 劉宇嫻,論中央對地方自治團體之監督-以作為及不作為之監督及其法律救濟,中國文化大學法律學研究所碩士論文,2009年。
9. 劉克正,我國行政契約準用民法規範之研究-兼論司法機關委託第三人執行拍賣變賣業務之契約關係,中國文化大學法律學研究所碩士論文,2006年。
10.龔千雅,國家賠償協議契約之研究,國立中正大學法律所碩士論文,2005年。


五、德文文獻:
1. Kopp, F. /Ramsauer, U. , Verwaltunsverfahrensgesetzes, 11. Aufllage, München 2010.
2. Maurer, H. , Allgemeines Verwaltungsrecht, 17. Auflage, München 2007.
3. Obermayer, K. , Kommentar zum Verwaltunsverfahrensgesetzes, 3.Auflage, Luchterhand 1999.
4. Spannowsky, W. , Grenzen des Verwaltungshandelns durch Verträge und Absprachen, Berlin 1994.
5. Stelkens, P. /Bonk, H. /Sachs, M. , Verwaltunsverfahrensgesetzes , 7.Auflage , München 2008.
6. Ule, C./Laubinger, H., Verwaltunsverfahrensgesetzes, 4.Auflage, Köln 1995.

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1. 22.程明修,針對地方自治「內部法律關係」與「外部法律關係」監督措施之行政訴訟,載於「行政法之行為與法律關係理論」,2005年。
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3. 20.程明修,行政私法,載於「行政法之行為與法律關係理論」,2005年。
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6. 6. 林明鏘,行政契約法論──以德國行政契約為中心試評法務部行政程序法民國八十三年四月草案,載於「行政契約法研究」,2006年。
7. 4. 林明昕,行政契約法上實務問題之回顧---兼論公、私法契約之區別,載於「公法學的開拓線-理論實務與體系之建構」,2006年。
8. 3. 林明昕,中央與地方之聯繫線-國家對地方之監督,載於「公法學的開拓線-理論實務與體系之建構」,2006年。
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10. 1. 江嘉琪,行政契約之爭訟與訴訟類型,載於「行政法實務與理論(二)」,2006年。
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