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研究生:陳塘偉
研究生(外文):Chen,Tang-Wei
論文名稱:境外公司授信之法律問題分析
論文名稱(外文):The Analysis of the Legal Issue of the Credit Extension to the Offshore Company
指導教授:陳春山陳春山引用關係
指導教授(外文):CHEN, CHUN-SHAN
口試委員:王志誠杜怡靜陳春山
口試委員(外文):Wang, Chih-ChengTU, I-CHINGCHEN, CHUN-SHAN
口試日期:100年7月21日
學位類別:碩士
校院名稱:國立臺北大學
系所名稱:法律學系一般生組
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2011
畢業學年度:99
語文別:中文
論文頁數:133
中文關鍵詞:境外公司租稅天堂境外金融中心股權質押模式
外文關鍵詞:offshore companytax havenoffshore financial centersshare pledge model
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我國早期基於國家安全以及政治上之考量,規定前往投資者須利用境外地區或國家,於該地成立公司或轉匯之方式,始得投資大陸地區,造成早期為國家安全所制定之法規,質變為鼓勵我國投資者多加利用租稅天堂。我國近年的金融弊案中,皆有利用租稅天堂之軌跡存在。實務上亦常有利用境外公司向銀行借款,本文嘗試討論如何能藉由取得境外公司股權,以掌握企業在大陸地區具實際價值部分,提高債權受償的可能性,希冀能提出以合理可行的境外公司股權質押模式以因應目前兩岸投資現況。
本文提出我國企業利用境外公司,再以該境外公司名義,投資大陸地區公司之假設模型,以我國公司所實際掌握之境外公司股權設質作為擔保,可能會面對的相關法律問題,作為研究方法。嘗試分析並提出該模型實際運作可能性,以期達到靈活運用境外公司、保障母公司股東及債權人權益並減少金融弊案的目的。
依前述之研究範圍及方法,本文第二章藉由案例及歷史法規分析,進而提出間接投資模型下股權質押模式;第三章先針對境外公司、租稅天堂、境外金融中心、國際金融業務分行等名詞,以及境外公司較常見的5種運作模式,作概念性地定義及介紹,以期讀者能更全面性地了解租稅天堂及境外公司的自由度及多元性;第四章本文先討論境外公司於我國定位,以及股權質押模式運作可能面對的法律問題,再以該等法律問題引出準據法選擇以及法律規避問題之討論。最後則藉由英屬維京群島及香港法律規定,而加以印證股權質押模式實際運作之可能性。並嘗試提出本文之建議。

In Early stage, Taiwan government prohibited Taiwan investors directly investing in China for the policy and national security consideration, Taiwan investors only can invest in china through offshore company or overseas account. As a result of that, the investors have used to utilize tax haven to invest in china until now, and investors also used to let its overseas subsidiary as debtor to get loans. More than that, offshore company has become a criminal instrument in the recent financial crime. Because of mentioned above, this study presents the model that the companies in Taiwan utilize offshore companies to invest in china and put offshore companies’ shares in pledge for getting finance (hereinafter referred as “share pledge model”)for protecting the shareholders and creditors of the company in Taiwan and reducing the utilization of offshore company in financial crime.
The content of chapter 2 is case study and historical regulation analysis, and then draws the “share pledge model”. In chapter 3, the writer try to let readers understand the flexibility and diversity of tax haven and offshore company by explaining the definition of offshore company, tax haven, offshore financial central and OBU, and introducing 5 operation models of offshore company. Chapter 4 focus on the legal issues of the “share pledge model” and substantiates the “share pledge model” by study regulations in Virgin island and Hong Kong. Chapter 6 is conclusion and suggestion.

第一章 緒論 1
第一節 研究目的與動機 1
第二節 研究範圍與方法 2
第一項 研究範圍 2
第二項 研究方法 4
第三項 論文架構 4
第二章 境外公司授信案例介紹 6
第一節 境外公司授信模式及問題提出 6
第一項 案例介紹 6
第一款 博達案境外公司借款部分 6
第二款 太電公司及其境外公司授信 9
第三款 雅新案及其境外公司授信 10
第二項 我國企業利用境外公司融資方式分析 13
第一款 境外授信融資 13
第二款 企業於大陸資金規劃模式 14
第二節 境外公司之緣起及我國利用情形 17
第三節 境外公司及相關名詞之定義 20
第一項 境外公司 20
第二項 租稅天堂 21
第一款 租稅天堂之定義 21
第二款 租稅天堂與境外金融中心 24
第三項 國際金融業務分行 27
第一款 OBU之定義 27
第二款 境外公司與OBU之利用關係 28
第四節 利用境外公司間接投資大陸地區 30
第五節 銀行授信與授信5P原則 32
第六節 小結 35
第三章 境外公司之利用目的及運作模式 37
第一節 境外公司利用優點 37
第二節 境外公司之運作模式 39
第一項 租稅規劃模式 39
第一款 境外公司租稅規劃運用 39
第二款 受控制境外公司 42
第二項 控股公司模式 45
第一款 控股公司定義及成立目的 45
第二款 控股公司資產之管制 47
第三項 智慧財產權模式 48
第一款 智慧財產權之定義 48
第二款 智慧財產權的管理、授權或其他交易之主要理由 49
第三款 智慧財產權管理方式 51
第四項 境外信託模式 54
第一款 信託之功能 55
第二款 境外信託之特殊性 56
第五項 控制力隱藏模式 59
第四章 股權質押借款之成立及所依據之準據法 66
第一節 境外公司之國籍及權利能力 66
第一項 境外公司之國籍 66
第二項 境外公司於我國之權利能力 68
第一款 實務見解認為應經認許始具權利能力 68
第二款 認許應與法人之權利能力認定脫鉤 70
第一目 連帶責任之矛盾 71
第二目 公司法上簡便規定之立法意旨遭架空 71
第三目 概念上宜區分「承認」與「認許」 72
第三項 小結 73
第二節 股權質押之成立 74
第一項 金融機構授信予境外公司之債權擔保需求 74
第二項 台灣、大陸及境外公司股權質押制度 76
第三節 涉外案件法院紛爭時,對於股權質押之選法 79
第一項 股權質押,於我國法院涉訟時之選法 79
第一款 以境外公司為債務人向我國銀行借款 80
第二款 以我國公司為債務人向我國銀行借款 81
第二項 股權質押,於大陸地區法院涉訟時之選法 81
第四節 境外金融交易之法律規避 83
第一項 當事人意思自主原則與法律規避 83
第二項 法律規避成因 85
第五章 股權質押之實行 87
第一節 大陸公司股權於質權變現時之問題 87
第一項 大陸公司股權移轉程序 87
第二項 境外公司轉讓持有大陸公司股權課稅 88
第三項 三資企業轉讓股權或投資額之困難 89
第二節 境外公司股權移轉程序問題 93
第一項 BVI公司股權移轉程序 93
第二項 香港公司股權移轉程序 94
第三節 租稅天堂對我國法院判決之承認與執行 96
第一項 法院管轄地之控制與選擇 97
第二項 租稅天堂與我國法院判決之互動 98
第一款 英屬開曼群島與我國法院判決之互動 99
第二款 香港與我國法院判決之互動 103
第一目 香港對於外地判決承認與執行程序上要求 104
第二目 非訟程序之裁定:Ting Lei Miao v. Chen Li Hung案 105
第三目 民事確定判決:CEF NEW ASIA COMPANY LIMITED v. WONG KWONG YIU, JOHN案 107
第三款 多法域紛爭解決之競合 109
第四款 小結 111
第六章 結論與建議 113
第一節 結論 113
第二節 建議 117

一、中文資料
(一)專書
1.APExper國際租稅規劃部,境外公司操作聖經:實務篇,大樹林出版社,2007年。
2.王澤鑑,民法總則,作者自版,2008年10月。
3.王文宇,千禧年跨世紀法學之演進-柯澤東教授祝壽論文集,學林文化出版股份有限公司,2000年。
4.王文宇,控股公司與金融控股公司法,元照出版有限公司,2003年。
5.王文宇,新金融法,元照出版有限公司,2004年11月2版。
6.王志誠,信託法,五南圖書出版股份有限公司,2010年1月修訂4版。
7.布瑞斯威爾-米爾那斯(Bracewell-Milnes, Barry),魏斯林克(Wisselink, M. A.)等同著,鄭錦城譯,國際租稅之規避,財政部財稅人員訓練所,1984年。
8.辛喬利,影子銀行—華爾街操控世界的金融投資工具,梅霖文化事業有限公司,2010年。
9.李沅樺,國際民事訴訟法論,五南圖書出版股份有限公司,2007年修訂2版。
10.何文傑,境外公司管理手冊—英屬維爾京群島,永然文化出版股份有限公司,2002年。
11.林誠二,,民法總則講義上冊,瑞興圖書股份有限公司,1998年。
12.林誠二,民法債篇總論(下),瑞興圖書股份有限公司,2001年。
13.柯澤東,國際私法,元照出版有限公司,2006年。
14.威廉.布里坦卡林;李芳齡譯,境外共和國─揭開境外金融的祕密,天下雜誌股份有限公司,2007年。
15.徐小波、陳民強,跨國投資之法律及稅負風險,經濟日報社,1990年。
16.原毅軍、盧林,離岸金融中心的建設與發展,大連理工大學出版社,2010年。
17.陳長文,外國判決之承認─從歐盟「布魯塞爾判決公約」及美國「對外法律關係新編」評析民事訴訟法第四零二條,國際私法理論與實踐(一)劉鐵錚教授六秩華誕祝壽論文集學林文化事業有限公司,1998年。
18.陳春山,國際金融法論—政策及法制,五南圖書出版有限公司,1999年。
19.陳春山,全球科技企業法務管理,元照出版有限公司,2008年9月2版。
20.陳嘉霖,授信與風險,財團法人台灣金融研訓院,2006年。
21.張詩偉,離岸公司法理論、制度與實務,法律出版社,2004年。
22.張淵智,境外公司操作實務大全,大樹林出版社,2010年。
23.鄧建國,台商投資大陸法律風險解析及應對,法律出版社,2009年。
24.劉連煜,現代公司法,新學林出版股份有限公司,2008年修訂3版。
25.劉鐵錚、陳榮傳,國際私法論,三民書局股份有限公司,2008年修訂4版。
26.潘秀菊,信託理財面面觀,元照出版有限公司,2008年9月。
27.賴文智,智慧財產權契約,經濟部智慧財產局,2007年2月。
28.謝易宏主編,貪婪夢醒經典財經案例選粹,五南圖書出版股份有限公司,2008年。
29.謝在全,民法物權論(下),新學林出版股份有限公司,2007年修訂4版。
30.羅國強,離岸金融法研究,法律出版社,2008年。
31.羅昌發,國際貿易法,元照出版有限公司,2004年。
32.羅昌發,GATT/WTO與我國貿易-國際經貿法研究(四),永然文化出版股份有限公司,1996年。
33.羅能.帕蘭、理察.墨菲、克里斯提昂.薩瓦紐著,李芳齡譯,逃稅天堂?Tax Havens:How Globalization Really Works,時報文化出版企業股份有限公司,2010年。
34.顧國祥、許曉明,三資企業管理學,復旦大學出版,1994年。

(二)期刊
1.王文宇,向上提升或向下沉淪—論國際化對我國公司法制之影響,月旦法學雜誌,第106期,2004年3月;
2.王志誠,公司負責人之概念與地位,月旦法學教室,第24期,2004年10月。
3.方少雲,另論境外公司型態--多面向的境外金融中心尼維斯,實用月刊,第331期,2002年7月。
4.方少雲,行外人是對境外公司的誤解與正解,實用稅務,第346期,2003年10月。
5.李永然,大陸臺商如何將其股權質押﹖,貿協商情周報,第144期,2005年5月。
6.李智仁,從日本經驗談智慧財產信託與技術移轉問題,銘傳大學法學論叢,第7期,2007年6月。
7.李儀坤,境外金融中心資產運用策略與具體案例,臺灣經濟金融月刊,第529期,2009年2月。
8.吳煜賢,大陸雙軌立法模式下外商投資企業法制與公司法間之法律衝突,月旦民商法雜誌,第22期, 2008年12月。
9.吳宗吉,租稅天堂衍生租稅問題之研究,財稅研究,第27卷第4期,1995年7月。
10.邱惠立,論智慧財產信託,智慧財產月刊,第108期,2007年12月。
11.范瑞華,智慧財產之信託—兼論日本信託業法相關修正,萬國法律,第146期,2006年4月;
12.周延鵬,臺灣企業經營的全球化與臺灣法制的牽絆或解放:建構自由開放的對外投資、授權及技術移轉新環境,政大智慧財產評論,第3卷第2期,2005年1月。
13.胡豐賓,公司登記法律制度之探討,月旦法學雜誌,第119期,2005年4月
14.袁明仁,大陸臺商授信風險評估,臺灣金融財務季刊,第2卷第3期,2001年9月。
15.陳春山,公司董事的定位—企業控管的規則—,證交資料,第458期,2000年6月。
16.陳榮傳,國際私法的新自治—民國一百年新法的當事人意思自主原則,月旦法學雜誌,第186期,2010年11月。
17.陳香梅、楊協易,臺灣跨國企業運用租稅天堂之特性分析,財稅研究,第38卷第2期,2006年3月。
18.陳錦隆,香港上訴法院判決承認我國法院破產裁定之效力,全國律師,第2卷9期,1998年9月。
19.陳峰富,跨國關係企業之移轉訂價與非常規交易,全國律師,第9卷第6期,2005年6月。
20.陳妙真,談企業危機徵兆—兼論雅新,華南金控,第85期,2010年1月。
21.陳志明,大陸臺商授信風險評估-上-,彰銀資料第56卷第8期, 2007年8月。
22.陳志明,大陸臺商授信風險評估-下-,彰銀資料,第56卷第9期,2007年9月。
23.陳逸文,銀行授信之風險管理,臺灣金融財務季刊,第1卷第1期,2000年9月。
24.許玉慧,正確認識境外公司,實用稅務,第349期, 2004年1月。
25.許玉慧,不可不知的財產規劃方法--境外信託,實用稅務,第350期,2004年2月。
26.莊永丞,智慧財產證券化之研究,世新法學,第3期,2006年7月。
27.曾宛如,認許與法人權利能力之關係/最高法院九九台上一三六七,台灣法學雜誌,第165期,2010年12月。
28.張貴來,提升台灣投資環境-訪魏啟林談臺灣應以大開曼群島自許,交流雜誌,第59期,2001年10月。
29.張淑華、黃亮洲、尤万豪,臺灣TFT-LCD廠商赴大陸投資行為之分析,經社法制論叢,第45期, 2010年1月。
30.葉清宗,境外公司給貿易業新生命與新舞臺--聰明操作OBU,貿易雜誌,第183期,2006年9月。
31.黃源浩,租稅天堂、不合常規交易與行政程序之瑕疵補正--評最高行政法院九十六年度判字第一三六九號判決,法學新論,第9期,2009年4月
32.楊崇森,境外資產保護信託之探討,台灣經濟金融月刊,第493期, 2006年2月。
33.蔡朝安、翁士傑,如何落實投資海外來台上市企業的股東權保護,資誠通訊,第228期,2009年9月。
34.謝棋楠,林維得,國際投資租稅協定下我國企業境外公司運用模式(上),稅務旬刊,第1871期,2003年9月。
35.簡永光,臺商在大陸融資管道之探討,臺灣金融財務季刊,第2卷第1期,2001年3月。

(三)碩博士論文
1.李桐輝,境外公司在我國運作之法律規範,國立臺灣海洋大學海洋法律研究所碩士論文,2004年。
2.李佳穎,跨國非常規交易之研究—以我國境外金融業務為中心,私立東吳大學法律學研究所碩士論文,2006年。
3.周孟穎,台灣銀行於大陸發展金融業務之策略分析,國立台北大學國際財務金融研究所碩士論文, 2010年。
4.高啟瑄,論我國公司法引進穿越投票原則可行性之研究,私立東吳大學法律學系研究所碩士論文, 2007年。
5.張馥羽,金融控股公司法制問題之研究,國立台北大學法律學系研究所碩士論文, 2002年。

(四)本國判決及函釋:
1.最高法院50年台上字第1898號民事判例。
2.最高法院60年台上字第4335號民事判例。
3.最高法院89台上字第461號民事判決
4.最高法院99台上字第1367號民事判決:
5.臺灣高等法院95年度金上重訴字第4號刑事判決
6.臺灣高等法院96年度抗字第2011號民事裁定。
7.臺灣高等法院98年重上字597號民事判決
8.臺灣臺北地方法院79年破更字第54號民事裁定
9.臺灣高等法院暨所屬法院95年法律座談會民事類提案第15號法律問題結論。
10.司法院(69)院台聽一字第03938號函;
11.行政院(67)台內地字第`10916號函
12.外交部(69)年條二字第24039號函。
13.經濟部(86)年商字第86216515號函
14.經濟部(90)經商字第09002262150號函
15.財政部(75)台財融字第7533919號函
16.財政部(91)台財融(五)字第0918012116號函。
17.財政部(91)台財融(五)字第0910037471號函。
18.財政部(92)台財融(一)字第0928011229號函
19.行政院金融監督管理委員會證券期貨局(99)證期發字第0990043416號函。

(五)大陸及香港法令
1.中華人民共和國公司法
2.中華人民共和國企業所得稅法
3.中華人民共和國國家稅務總局(1997)第207號財稅函。
4.中華人民共和國國家稅務總局(2008)第112號國稅函。
5.中華人民共和國國家稅務總局(2009)第59號財稅函。
6.中華人民共和國國家稅務總局(2009)第698號國稅函。
7.香港公司條例
8.香港外地判決(限制承認及強制執行)條例
9.香港外地判決(交互強制執行)條例

(六)報紙
1.經濟日報,家族色彩濃 內控也失靈,2007年4月4日A3版。
2.工商時報,雅新恐遭兩岸銀行催債,2007年4月5日A3版
3.葉銀華,經濟日報,該查查海外子公司, 2007年4月9日A4版。
4.李智仁,經濟日報,淺談境外資產保護信託,2007年8月19日C7版。
5.經濟日報,台商惡性倒閉傷及自家人,2007年7月19日A6版;
6.工商時報,雅新案 開啟兩岸銀行協商,2007年11月3日B1版。

(七)網路資料
1.監察院:
http://www.cy.gov.tw/AP_Home/intraware/DownFile.asp?filename=/AP_Home/Op_Upload/eDoc/調查報告/99/099000172金控負責人調查意見-公布.doc
2.經濟部投資審議委員會:
http://www.moeaic.gov.tw/system_external/ctlr?PRO=FAQLoad&id=311
3.香港法律資訊中心:
http://www.hklii.org/hk/legis/ch/ord/32/s65.html
4.元大證券:(Gourmet Master Co. Ltd公開說明書)
http://www.yuanta.com.tw/post/files/2723.pdf。
5.台灣證券交易所:(開曼晨星半導體公司公開說明書)
http://doc.twse.com.tw/pdf/201008_3697_B07_20110528_182606.pdf。
6.台灣證券交易所:(合富醫療控股股份有限公司公開說明書)
http://doc.twse.com.tw/pdf/201008_4745_B06_20110528_183715.pdf
7.自由時報,Mogan非Morgan 假外資報告騙倒媒體, http://www.libertytimes.com.tw/2011/new/may/26/today-e1.htm。

二、英文資料
(一)專書與期刊
1.Hoyt L. Barber, Tax havens: how to bank, invest, and do business--offshore and tax free, McGraw-Hill, 8(1993)
2.Hoyt Barber, Tax havens today : the benefits and pitfalls of banking and investing offshore , John Wiley& Sons,131-235(2007)
3.David L. McKee, Don E. Garner and Yosra Abu Amara McKee, Offshore Financial Centers, Accounting Services and Global Economy, Quorum Books, 13(2000)

(二)外國法令、指引與協約
1.Internal Revenue Code
2.Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights
3.The BVI Business Companies Act(2004)
4.Brussels Convention on Jurisdiction and the Enforcement of Judgments in Civil and Commercial Matters 1968.

(三)外國法院判決
1.Ting Lei Miao v. Chen Li Hung, [1999] 1 HKLRD 123.
2.CEF NEW ASIA COMPANY LIMITED v. WONG KWONG YIU, JOHN, [2000] 1 HKLRD 252.
3.CHANG JUI-MENG v. LONG HEALTH INTERNATIONAL LIMITED, HCA 1822/2008.

(四)網路資源
1.http://www.oecd.org/dataoecd/33/0/1904176.pdf
2.http://www.oecd.org/dataoecd/23/13/42469606.pdf.
3.http://www.oecd.org/document/57/0,3343,en_2649_33745_30578809_1_1_1_1,00.html
4.http://www.oecd.org/document/37/0,3343,en_2649_33747_1913957_1_1_1_1,00.html
5.http://www.caymanjudicial-legalinfo.ky/laws/default.aspx.
6.http://www.ask.bm/uploaded/Publication/1077_File_5.pdf.
7.http://www.nasdaq.com/asp/NonUSDownload.asp.

QRCODE
 
 
 
 
 
                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                               
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1. 34. 謝棋楠,林維得,國際投資租稅協定下我國企業境外公司運用模式(上),稅務旬刊,第1871期,2003年9月。
2. 32. 楊崇森,境外資產保護信託之探討,台灣經濟金融月刊,第493期, 2006年2月。
3. 31. 黃源浩,租稅天堂、不合常規交易與行政程序之瑕疵補正--評最高行政法院九十六年度判字第一三六九號判決,法學新論,第9期,2009年4月
4. 30. 葉清宗,境外公司給貿易業新生命與新舞臺--聰明操作OBU,貿易雜誌,第183期,2006年9月。
5. 28. 張貴來,提升台灣投資環境-訪魏啟林談臺灣應以大開曼群島自許,交流雜誌,第59期,2001年10月。
6. 25. 許玉慧,不可不知的財產規劃方法--境外信託,實用稅務,第350期,2004年2月。
7. 24. 許玉慧,正確認識境外公司,實用稅務,第349期, 2004年1月。
8. 23. 陳逸文,銀行授信之風險管理,臺灣金融財務季刊,第1卷第1期,2000年9月。
9. 22. 陳志明,大陸臺商授信風險評估-下-,彰銀資料,第56卷第9期,2007年9月。
10. 21. 陳志明,大陸臺商授信風險評估-上-,彰銀資料第56卷第8期, 2007年8月。
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