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研究生:張伯書
研究生(外文):Chang,Poshu
論文名稱:論公營造物利用關係─以供公共利用營造物為中心
指導教授:林明昕林明昕引用關係
指導教授(外文):Lin,Minghsin
口試委員:盛子龍江嘉琪
口試委員(外文):Sheng,ZilongChiang,Chiachi
口試日期:2011-07-20
學位類別:碩士
校院名稱:國立中正大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2011
畢業學年度:99
語文別:中文
論文頁數:112
中文關鍵詞:營造物營造物利用關係行政法上債之關係
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公營造物其與利用人間所發生之關係即為公營造物利用關係,公營造物究應歸屬於行政作用法或行政組織法的研究範疇?確實能夠在行政組織法上發生一定法律效果的營造物概念,應該是公法上的營造物法人。而基於本文所欲研究的主題為公營造物之利用關係,係屬行政作用法的研究範疇中,若探討具有權利能力的公營造物法人在組織法上的意義,則將會陷入公法人制度之研究範疇,是以本文即專就從屬性、不具權利能力的公營造物為討論範圍。
對於公營造物利用關係應提出新的定位,其觀點係將特別權力關係者徹底排除,而僅針對單純提供實質給付之公營造物利用關係,且並不因此使利用人與公營造物產生人格的緊密連結關係之情形為討論範圍。而基於在此範圍內的「公營造物利用關係」裡,大部分牽涉到公營造物提供人民具有財產價值之給付的情形,與私法上的債權債務關係極為類似。故在公法別無特別規定的情形,可以類推適用私法,尤其是債務不履行與免責約定的相關規定,而將之理解為一種「行政法上的債之關係」,或者稱為「行政法上的特殊聯繫關係」。
公營造物之利用關係之成立方式,基於使用關係之建立上,應重視營造物目的以及確保公共設施能夠適當的被利用之能量,而此些要求則必須在個案中透過許可行為以作為個別的控制,因此,公營造物利用關係之成立以行政處分之許可為前提是必要的。關於公營造物利用關係之成立,分為任意利用與強制利用兩種型態,此兩種型態成立之限制有所不同。任意利用有意利用之人,通常成立反射利益,僅於法律或自治規章有明文規定時,人民始有發給利用許可及利用公營造物之請求權,惟即使人民對於公營造物之利用有許可請求權,惟基於營造物能量不足或設有限額時,仍須拒絕其許可。此際應依公營造物目的以及其他合理之標準,諸如平等原則與比例原則等去決定利用人間之優先順序。法律、自治規章或公營造物利用規則且須就此為明文規定,以資遵循。至於行政主體為達成公營造物設置之目的,以維持並增進公益,而強制人民強制利用義務的課予,因為是侵犯人民權利自由的行為,因此須有法律上之根據,人民亦基此而有法定之公營造物利用義務。而即使法律或自治規章規定人民有利用義務,並不當然排除利用方式之選擇可能性,仍可能成立私法性質之利用關係。至於對特定之公營造物,尤其有關國民健康之公營造物,得基於重大公共利益之要求,強制人民接用或利用。
關於公營造物利用關係之法律保留問題,本文認為原則上應採重要性理論。而重要性理論在公營造物利用關係之運用上,認為只要公營造物利用關係中涉及重要事項,皆須有法律的授權始得為規範。此外,應特別著重公營造物目的,蓋公營造物利用關係實際上係受公營造物目的之界限及規範。故公營造物目的須以法律、法規命令或自治規章明文規定之,至少亦須以概括條款之方式為規定。並應注意公營造物目的是否充分明確,在以公營造物利用規則形成公營造物利用關係時,是否能實際提供界限,使利用人得預計其負擔。在強制利用人利用之公營造物,或人民生活上所依賴之公營造物,對於基本權利之干涉授權,尤其應更為詳盡。
在我國基於憲法對於地方自治之保障以及依據地方制度法第25條等規定,本即有廣泛地就其自治事項制定自制條例的「自主立法權」;而不須其他法律另為授權。因此,本問題之主要關鍵,其實應係直轄市、縣(市),以及各鄉(鎮、市)等地方自治團體所設置之各該公營造物之設置、營運及管理,是否為地方自治團體之「自治事項」的問題。基於地方自治在憲法上之保障,各地方自治團體自得以自治條例之方式,直接制定或授權其所屬之地方政府制訂,其轄區內所設置公營造物之利用規則。
公法上的債之關係是屬於消極責任之其他公法上賠償或補償責任部分的國家責任範圍,其係導源於私法上對於不法之債務責任的兩種方式之區分,亦即債權侵害之責任和不法行為之責任,而將此區分方式連結至公法。並且由私法之「類似契約責任」的領域得出行政法上債之關係此結果。營造物利用關係因其「透過營造物利用的多樣化可能產生法律重要的社會聯繫點和摩擦面」,故將營造物利用關係視為介於人民及行政之間之特別聯繫,而為行政法上的債之關係之一種,並且為國家責任體系之一環。
行政法上的債之關係之定義,應係指根據行政法所成立,而具有財產價值性的給付之特別聯繫法律關係。有關行政法上的債之關係的規範,包括公營造物利用關係,在其類推適用私法上關於責任效果之規定時,必須考慮到其公法上的特性而為修正。惟私法上之規範原則與公法上法律關係之具有公法目的特徵性之概念重疊,即私法上法律規定已經確定有資格作為一般法律概念而表示的是,即是私法上之受益者的基礎。而民法之規定原則上都可適用於所有行政法上的債之關係者有給付不能、歸責事由規定、遲延、積極侵害債權或契約、締約上過失、與有過失以及損害賠償的方法等規定。此外,亦有各種之債的特別債法規定被類推適用而作為行政法上的債之關係之請求權基礎者,如民法上買賣契約中之物之瑕疵擔保的規定以及其他民法上如租賃契約和僱傭契約之規定。
對於私法之責任法類推適用於行政法上的債之關係時,必須去考慮公行政的特性「公益」。人民在公營造物利用中構成債務不履行時,若考慮到公法上之比例原則,以及人民顯著的對於公給付之依靠,則公營造物主體之解除權仍應受到限制而不得行使。另一方面,若係在強制連接和強制使用下而由公營造物主體所造成之債務不履行,對於人民而言其亦無進一步的解除權,當人民是隸屬於強制連接和強制利用的公法義務之下時。而於債務不履行的案件中,僅在公營造物規則係有法定的根據的強制連接和強制利用,且此為其營造物目的時,在尚可能履行的情況下,排除利用者的個人利益而堅持其行政法上的債之關係之履行。
關於公營造物規則之責任免除規定之問題,亦即營造物利用關係之債務不履行責任透過營造物規章而為責任免除的界限。此界限是依照先發展的民法以及定型化契約條款之規定的私法規範而成的。惟仍須附加公法上之控制,尤其係受營造物目的及比例原則之限制。期望藉由此等論證之結果,檢驗我國現行實務上可能發生之相關問題,以作為實務上之參考。

詳 目
第一章 緒論
第一節 問題之提出
第二節 研究目的與範圍
壹、研究目的
貳、研究範圍
第三節 研究方法與步驟
壹、研究方法
貳、研究步驟
第二章 公營造物之基本概念
第一節 公營造物之概念界定
壹、德國學說對於公營造物之概念界定
貳、我國學說對於公營造物之概念界定
參、本文對於公營造物之概念界定
第二節 公營造物之意義與種類
壹、公營造物之意義
一、公營造物為人與物的結合體
二、公營造物乃是為達一定之行政目的,而繼續設置之人與物的結合體
三、公營造物應為行政主體所設置
貳、公營造物與公物
一、公營造物與公物之關係
二、公物之意義
三、公物之種類及特性
參、公營造物之種類
一、重要之分類
(一)公共營造物與行政用營造物
(二)強制利用之公營造物與非強制利用之公營造物
(三)獨立公營造物與非獨立公營造物
二、其他分類
(一)依性質所為之分類
(二)依目的所為之分類
第三節 公營造物之成立、消滅與變更
壹、公營造物之成立
一、實體要素
二、行政主體之意思表示
貳、公營造物之消滅
一、因物之要件喪失而消滅
二、因行政主體廢止公營造物之意思表示而消滅
參、公營造物之變更
第三章 公營造物利用關係之建構
第一節 公營造物利用關係之性質
壹、概說
貳、公營造物利用關係之公私法界定
參、公營造物利用關係法律性質之新定位
第二節 公營造物利用關係之成立
壹、成立方式
一、行政處分或行政契約之許可為公營造物利用關係成立之前提要件
二、成立方式與公營造物利用關係內容之間的關係
貳、成立之限制
一、任意利用
二、強制利用
第三節 公營造物利用規則
壹、概說
貳、公營造物利用規則之法律保留問題
一、營造物權力之干涉依據
二、重要性理論在公營造物利用關係中之運用
三、地方自主立法權之問題
參、規費之問題
一、規費之概念及分類
(一)規費之概念
(二)規費之分類
二、規費之費用填補目的
(一)規費遵循費用填補原則之必要性
(二)規費概念應獨立於費用填補目的之外
(三)使用規費與費用填補原則
第四章 公營造物利用關係之債務不履行-行政法上的債之關係-
第一節 行政法上的債之關係在國家責任體系上之定位
壹、概說
貳、行政法上的債之關係於國家責任體系中之定位
參、行政法上的債之關係與國家賠償責任之異同
第二節 行政法上的債之關係之定義
壹、德國實務判決所為之定義
一、德國實務上有關公營造物利用關係之判決
(一)刑事犯關係(非行政法上的債之關係 BGHZ 21, 214)
(二)鎮供應有害的自來水(BGHZ 17, 191)
(三)鎮的下水道連接(BGHZ 54, 299)
(四)市之供水系統供應被污染的水(BGHZ 59, 303)
(五)屠宰場之頸鍊(BGHZ 61, 7):
(六)屠宰場之運輸軌道(BGH, NJW 1974, 1816)
二、德國實務判決對行政法上的債之關係所為之定義
貳、德國學說所為之定義
第三節 公營造物利用關係中之債務不履行責
任與私法之關係
壹、適用私法上之一般規定
一、類推適用
二、直接適用
貳、適用私法上之個別條文規定
參、類推適用私法上規定之限制
第四節 公營造物規則之責任免除規定的問題
壹、私法的解決方式
貳、公法的解決方式
參、區分的解決方式
第五節 實例說明
壹、行政法上的債之關係
貳、法律依據
參、請求權要件
第五章 結論
參考文獻


參考文獻
中文部分(依姓氏筆畫順)
一、專 書
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翁岳生 編,《行政法(上)》,三版,2006年
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林素鳳,《論行政法學上之公物制度》,中興大學法律學研究所碩士論文,1987年
林蔚芯,《我國公立醫院行政組織法制之研究 ─ 以衛生署所屬公立醫院為中心》,成功大學法律學研究所碩士論文,2003年
范文清,《司法不法與國家賠償-論國家賠償法第十三中之「審判」之意義》,國立中興大學法律學研究所碩士論文,1995
梁學政,《論事實行為之權利救濟 ─ 以公共設施為中心》,中興大學法律學研究所碩士論文,1992年
焦興鎧,《日本行政法上之營造物及其利用關係之研究》,台灣大學法律學研究所碩士論文,1974年
陳文豐,《論立法不作為之國家賠償責任》,中國文化大學法律學研究所碩士論文,2004年
劉如慧,《論行政機關選擇公法及私法手段之自由 ─ 以德國法為中心》,台灣大學法律學研究所碩士論文,1995年
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Mauer, Hartmut: Allgemeines Verwaltungsrecht, 15. Aufl., 2004.
Ossenbühl, Fritz: Staatshaftungsrecht, 5. Aufl., 1998.






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1. 羅承宗,〈規費徵收與司法審查-評台北高等行政法院91年簡字第292號判決〉,《德明學報》,第24期,2004年12月
2. 蕭文生,〈論全民健康保險法之強制納保制度及保險費之訂定〉,《法學叢刊》,第42卷第4期,1997年10月
3. 蕭文生,〈自法律觀點論規費概念、規費分類及費用填補原則〉,《國立中正大學法學集刊》,第21期,2006年10月
4. 廖永來,〈法律保留原則之貫徹 — 立法監督〉,《立法院院聞》,第22卷7期,1994年7月
5. 廖欽福,〈規費法評析-以規費之概念及分類為中心》,《財稅研究》,第36卷第4期,2004年7月
6. 陳淑芳,〈公物之特徵〉,《月旦法學教室》,第20期,2004年6月
7. 程明修,〈行政行為形式選擇自由 — 以公私協力行為為例〉,收錄於氏著《行政法之行政行為與法律關係理論》,2005年2月
8. 陳愛娥,〈國家角色變遷下的行政組織法〉,《月旦法學教室》,第1期,2002年11月
9. 陳淑芳,〈公法上債之關係〉,《月旦法學教室》,第17期,2004年3月
10. 林騰鷂,〈公物概念之研究〉,《東海大學法學研究》,第16期,2001年
11. 涂懷瑩,〈論「公物」及「公共營造物」〉,《法學叢刊》,第25卷第3期,1980年
12. 林明昕,〈行政契約法上實務問題之回顧 — 兼論公、私法契約之區別〉,收錄於氏著《公法學的開拓線 — 理論、實務與體系之建構》,初版,2006年9月
13. 林美惠,〈國家責任試析 — 以國家損害賠償責任為主〉,《憲政時代》,第23卷第2期,1997年10月
14. 林明昕,〈「公法上不當得利」之體系思考〉,《月旦法學教室》,第36期,2005年10月
15. 李惠宗,〈立法行為之國家賠償責任之研究〉,《法學叢刊》,第35卷第3期,1990年
 
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