跳到主要內容

臺灣博碩士論文加值系統

(34.204.180.223) 您好!臺灣時間:2021/08/05 16:25
字體大小: 字級放大   字級縮小   預設字形  
回查詢結果 :::

詳目顯示

: 
twitterline
研究生:廖傳賀
研究生(外文):Laio,Chuan-Ho
論文名稱:圍標犯罪之研究-以政府採購法第八十七條規定為中心
論文名稱(外文):Enclose the research of marking the crime -Regard 87th regulation of law of purchase of the government as
指導教授:柯耀程博士
指導教授(外文):Dr Ke,Yaw-Cheng
口試委員:高金桂王正嘉
口試委員(外文):Kao,Kin-KweiWang,Jiang-Jia
口試日期:2012-06-26
學位類別:碩士
校院名稱:國立中正大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2012
畢業學年度:100
語文別:中文
論文頁數:157
中文關鍵詞:政府採購法圍標借牌圍標暴力圍標詐術圍標
外文關鍵詞:The intersection of government and law of purchaseenclose, markborrow card enclose, markviolence enclose markcheat skill enclose and mark
相關次數:
  • 被引用被引用:12
  • 點閱點閱:1082
  • 評分評分:
  • 下載下載:138
  • 收藏至我的研究室書目清單書目收藏:1
政府採購涉及龐大商機,其利潤常為不肖廠商所覬覦,而政府採購所產生的弊端中,以圍標行為所產生之犯罪最多。因之,我國於制定政府採購法時,特別將原屬公平交易法所規範之圍標行為,納入該法之罰則章中,並以該法第八十七條規範圍標行為之處罰要件。然廠商為了參標時能符合政府採購法之規範,常向他人「借牌」參標,藉以符合第一次招標即達三家廠商之要求,同時亦增加得標之機會,其認為此舉只是單純想獲取標案並無犯罪之意圖,惟常遭檢調查獲而以該法第八十七條第三項之詐術圍標罪起訴,迨至法院審理期間常遭以不符合「構成要件」而獲判無罪,致使於民國九十一年修法時於該條第五項增定「借牌圍標罪」之規定。本文認為倘僅是單純借牌參標,即施以刑事處罰恐有違反刑法「謙抑原則」之虞。
本文以政府採購法第八十七條為中心研究圍標之犯罪行為,並將其處罰規定與鄰近各國比較分析,希望能從中尋找出降低圍標犯罪之方法,至少能使對社會敵對性較強之暴力圍標行為減少,倘能以行政管制措施即能防止圍標犯罪行為,焉能有不用之理,只有在用盡一切手段及方法後別無他法時,方得動用刑罰規範,這不正是刑法的最高指導原則?因之,本文認為政府採購法之「罰則」並非所謂的「行政刑法」,凡是使用刑事制裁之行為,均屬刑事不法之刑事犯,而非行政犯;為了避免「附屬刑法肥大症」之問題,有關圍標犯罪之行為應回歸刑法規範。希望藉本文之研究能對政府採購法的發展有一點貢獻。故本文針對政府採購法第八十七條第五項之借牌陪標罪,建議修正條文如下,提供參考:
第87條第5項(借牌參標罪)
意圖影響採購結果或獲取不正利益,而借用他人名義或證件投標者,處三年以下有期徒刑,得併科新臺幣一百萬元以下罰金。容許他人借用本人名義或證件參加投標者,亦同。但能證明其屬善意或已盡告知義務者,不在此限。






關鍵詞:政府採購法、圍標、借牌圍標、暴力圍標、詐術圍標

Abstract
Government procurement involves the huge business opportunity, its profit is often coveted by unworthy manufacturer, and in the drawback that government procurement produces, most by enclosing and marking crimes emerging in behavior. Because of it, our country while making the law of purchase of the government, belong to fair play originally especially law the norm will be enclosed and marking the behavior, bring into penalty clause chapter of this law, and the 87th norm of Israel, this France, encloses and marks the behavioral punishment important document. But the norm that can accord with the law of purchase of the government when the manufacturer is in order to join and marks, often join and mark to others ' borrow the card ', use to accord with the requirement which has reached three manufacturers of calling for bid for the first time, also increase the chance to have one's tender accepted at the same time, it thinks this measure just wants to obtain the marking case and have no intention of the crime simply, examine, investigate, obtain but cheat the skill to enclose with the intersection of law and 87th item 3 this and mark the crime to prosecute often, wait till, accord with, declare to court innocent with often try, cause Yu MinGuo to increase the regulation definitely ' borrow the card and enclose and mark the crime ' in item 5 of this string while repairing the law in 91 years. This text it thinks to be if simple to borrow card, join, mark, namely construct with punish, have, violate the intersection of criminal law and ' modest to restrain the principle ' supposition probably while being criminal.
This text studies and encloses the criminal offence that is marked as the centre with article 87 of the law of purchase of the government, and punish it to stipulates and is near the comparative analysis of various countries, hope to look for out and reduce and enclose the method to mark crime from it, at least can make, enclose, mark behavior, reduce to social hostile than strong violence, if can prevent enclosing and marking the criminal offence to control the measure with the administration, how could have reason not used, only utilize the penalty norm while having no other way out after using up all means and methods, is not this exactly a supreme guideline of criminal law? Because of it, this text thinks the so-called ' administrative criminal law ' of ' penalty clause ' of the law of purchase of the government, every behavior used and is punished criminally, belong to the criminal and illegal criminal, but not the administration makes; In order to avoid the question of ' the loose disease of subsidiary criminal law ', enclosing the behavior of marking the crime relevantly should return to the norm of criminal law. Hope the research of making use of this text develops a little contribution to law of purchase of the government. So this text, to borrowing the card and accompanying and marking the crime of the 87th item 5 of law of purchase of the
government, propose revising clauses as follows, offer reference:
87 piece item 5 ( Borrow the card and join and mark the crime)
The intention influences purchasing the result or can not obtain strought the interests, but use others' name or certificate bidder, sentence to the fixed-term imprisonment under three years, must combine fine of under department's new Taiwan dollar of 1 million yuan. It permit use others one's own name or certificate last bidder,also and. But can prove it has belonged to good will or already done to the person who tells obligation, is not subject to the limits.















Keyword: The intersection of government and law of purchase, enclose, mark, borrow card enclose, mark and violence enclose mark, cheat skill enclose and mark
目 錄
第一章 緒 論 1
第一節 研究動機與研究目的 1
第一項 研究動機 1
第二項 研究目的 2
第二節 研究方法與與範圍 4
第一項 研究方法與限制 4
第二項 研究範圍 4
第三節 論文架構 5
第二章 政府採購概述 7
第一節 政府採購的意義與目的 7
第一項 政府採購的意義 7
第二項 政府採購的目的 8
第三項 政府採購的範圍 8
第二節 我國政府採購法之制定 9
第一項 緣起 9
第二項 制定之目的 9
第三項 規範對象 10
第三節 適用政府採購法之對象及範圍 10
第一項 政府採購法適用之對象 11
第二項 政府採購法規範之範圍 14
第三項 例外之規範 18
第四節 我國政府採購之現況 22
第一項 採購法施行前之政府採購 22
第二項 採購法施行後之政府採購 22
第三項 小結 23
第五節 政府採購之監督 24
第一項 稽核與監督之定義 24
第二項 政府採購稽核監督之權責區分 26
第三項 政府採購稽核監督之實施 28
第四項 結語 30
第三章 政府採購法刑事處罰的立論基礎 31
第一節 政府採購法罰責的立法沿革 31
第二節 違反政府採購法之相關罰責 32
第一項 圍標罪之處罰 32
第二項 綁標之處罰 36
第三項 洩漏採購秘密罪之處罰 39
第四項 妨害採購罪之處罰 41
第五項 強制採購人員洩密罪之處罰 42
第六項 廠商與行為人之罰責 43
第四章 政府採購圍標行為之處罰 45
第一節 政府採購圍標行為之類型 45
第一項 對廠商之圍標 46
第二項 廠商對採購人員之圍標 50
第二節 政府採購圍標行為之罰責 52
第一項 強制圍標行為之處罰 53
第二項 詐術圍標行為之處罰 54
第三項 協議圍標行為之處罰 54
第四項 借牌參標行為之處罰 56
第三節 我國刑法對政府採購圍標行為之處罰 57
第一項 強制行為之處罰 58
第二項 詐術行為之處罰 61
第三項 合意行為之處罰 64
第四項 借牌參標行為之處罰 66
第五項 加重結果及未遂犯之處罰 68
第六項 小結 69
第四節 政府採購弊案統計分析 70
第五章 實務案例之檢討 79
第一節 強制圍標態樣 79
第二節 詐術圍標態樣 81
第三節 協議圍標態樣 85
第四節 借牌參標態樣 88
第一項 借牌投標 88
第二項 容許借名投標 90
第五節 結 語 93
第六章 圍標罪入罪問題之檢討 95
第一節 政府採購圍標行為侵害之法益 95
第一項 法益的意義及功能 95
第二項 法益之種類 99
第三項 違犯「圍標罪」保護之法益 101
第二節 圍標罪構成要件之認定 103
第一項 構成要件的概念 103
第二項 構成要件的屬性與內容 104
第三項 該當圍標行為之構成要件 106
第三節 圍標行為除罪化之認定 109
第一項 圍標行為之侵害性 109
第二項 圍標行為之模糊類型-借牌參標 111
第三項 小結 113
第四節 各國政府採購圍標行為處罰面向 114
第一項 日本政府採購圍標行為之罰責 114
第二項 韓國政府採購圍標行為之罰責 119
第三項 美國政府採購圍標行為之罰責 123
第四項 我國政府採購圍標行為之罰責 125
第五節 圍標除罪化替代方案 126
第一項 圍標行為之非難性 126
第二項 圍標行為能否去犯罪化 127
第三項 替代方案 130
第六節 結語 132
第七章 結論與建議 133
第一節 結論 133
第二節 建議 135
參 考 文 獻 137
壹、書籍部分 (按作者姓氏筆劃分) 137
一、專書 137
二、學術論文集 138
貳、期刊部分(按作者姓氏筆劃分) 138
叁、碩士論文(按作者姓氏筆劃分) 139
肆、其他(剪報、立法院院聞) 140
伍、網路資源 141

















參 考 文 獻
壹、書籍部分 (按作者姓氏筆劃分)
一、專書
1. 尹章華等,政府採購法實務與運用,文笙書局,2006年3月,初版。
2. 甘添貴,刑法各論(上),三民書局,2010年11月修訂二版一刷。
3. 吳庚,行政法之理論與實用,自版,三民書局總經銷,2006年8月增訂九
版3 刷。
4. 林山田,刑罰學,台灣商務書店,1992年2月修訂一刷。
5. 林山田,刑法特論,三民書局股份有限公司,1993年8月,再修訂5版。
6. 林山田,評刑法修正草案,形事法論叢(二),台大法學院圖書部經銷,1997
年3月初版。
7. 林山田,刑法各罪論(上),台大法學院圖書部經銷,2005年增定2版。
8. 林山田,刑法各罪論(下),自版,2006年11月,5版2刷。
9. 林山田,刑法通論(上),自版,2008年1月,增訂10版。
10.林山田、林東茂、林燦都合著,犯罪學,三民書局,2009年1月四版三刷。
11.林東茂,危險犯與經濟刑法,五南圖書出版公司,1999年10月初版二刷。
12.林東茂,圍標的刑罰制裁問題,五南圖書出版有限公司,1999年10月初
版二刷。
13.林東茂,一個知識論上的刑法學思考,五南圖書出版有限公司,2001年7
月二版一刷。
14.林鴻銘,政府採購法之實用權益,永然文化出版股份有限公司,1999年9
月二版。
15.林家祺,政府採購法之救濟程序,得聲國際法律事務所法律叢書,2002年
3月1日初版,五南書局總經銷。
16.柯耀程,變動中的刑法思想,元照出版有限公司,2001年10月修訂二版。
17.柯耀程,刑法概論,元照出版有限公司,2007年4月,初版1刷。
18.柯耀程,通識刑法-基礎入門十六講,元照出版公司,2007年9月初版一
刷。
19.柯耀程,刑法構成要件解析,三民書局,2010年3月,初版一刷。
20.高金桂,利益衡量與刑法之犯罪判斷,元照出版有限公司,2003年2月初
版1刷。
21.唐國盛,政府採購法律應用篇,永然文化出版股份有限公司,2008年1月
6版。
22.許宗力,法與國家權力,元照出版股份有限公司,1999年10月1日。
23.陳新民,行政法學總論,自版,1992年1月二版。
24.陳志龍,法益與刑事立法,1992年再版,台大法學院圖書部經銷。
25.陳煥生,刑法分則實用,自版,1993年元月,修訂版。
26.張麗卿,刑法總則理論與運用,一品文化出版總經銷,2005年6月,修
訂二版二刷。
27.黃鈺華、蔡佩芳、.李世祺,合著,黃鈺華,主編,政府採購法解讀-逐
條釋義,元照出版公司,2003年7月,二版一刷。
28.黃榮堅,刑法問題與利益思考,元照出版公司,2003年10月一版。
29.黃翰義,刑法總則新論,元照出版有限公司,2010年10月,初版1刷。
30.黃茂榮,公平交易法理論與實務,植根法學叢書,1993年10月初版。
31.褚劍鴻,刑法總則論,自版,1998年7月,增訂12版。
32.蔡墩銘,刑法精義,自版,2000年3月。
33.蔡墩銘,刑法總論,三民書局,2004年3月,五版三刷。
34.褚劍鴻,刑法分則釋論(上),元照出版有限公司,2001年10月修訂二
版。
35.廖義男,公共工程公開招標與議價法律問題之研究,公共建設與行政法
理,1994年2月。
36.潘秀菊,政府採購法,新學林出版股份有限公司,2009年8月一版一刷。
37.盧映潔,刑法分則新論,新學林出版有限公司,2009年8月二版一刷。
38.蕭華強,圖解知識六法-政府採購法,新學林出版股份有限公司,2008
年3月二版1刷。
39.羅昌發,政府採購法與政府採購協定論析,元照出版公司,2008年11月
三版1刷。
二、學術論文集
1.甘添貴,「可罰的違法性之理論」,收錄於刑法之重要理念,瑞興圖書股份
有限公司出版, 民國85 年6 月。
2.甘添貴,犯罪除罪化與刑事政策,收錄於罪與刑-林山田教授六十歲生日
祝賀論文集,五南圖書出版有限公司,1998年10月初版一刷。
3.林山田,「論去犯罪化與去特別化」-收錄於刑法的革新,學林文化事業有限
公司,2001年8月初版。
4.高金桂,論刑法之詐術,收錄於林山田教授紀念論文集,元照出版公司,
2008年11月1版。
5.陳櫻琴,論政府採購犯罪,刑與思-林山田教授紀念論文集,元照出版公司
,2008年11月初版。
貳、期刊部分(按作者姓氏筆劃分)
1. 王珍玲,論政府採購法中異議及申訴制度,月旦法學雜誌,第73期,1999
年5月,頁。
2. 甘添貴,刑法之謙抑思想,月旦法學雜誌,第24期,1997年5月,頁50。
3. 李永然,公共工程綁標、圍標與公平交易法的運用,現代地政,民82年
11月,頁18-19。
4. 林山田,論故意行為之違法性,軍法專刊,第26卷第9期。
5. 林山田,論刑法上之法益,「刑事法雜誌」22 卷2 期。
6. 林東茂,經濟刑法導論,東海法學研究第九期,1995年9月,頁7。
7. 林東茂,圍標的刑罰制裁問題,刑事法雜誌,1993年10月出版,第37卷
第5期,頁2。
8. 林發立,圍標、綁標及相關問題,萬國法律,第77期,83年10月1日。
9. 胡偉良、潘俊榮,圍標、綁標風波下的省思與建言,營造天下,第四期,
85年5月。
10.高金桂,刑法上規範性構成要件要素的探討,1995年,警察學報,第26
期,頁33。
11.高金桂,刑事政策上關於犯罪化與除罪化問題,東海法學研究第十期,東
海大學法律學系,1996年3月,頁188。
12.張雍制,圍標的處罰與防制,刑事科學雜誌,第45期,民87年3月,頁 41。
13.張麗卿,無期待可能性,月旦法學教室,第68期,2008年5月,頁19。
14.許永欽,圍標、綁標、聯合承攬與公平交易法(上),司法週刊,第788
期,民85年8月14日,第三版,許永欽,圍標、綁標、聯合承攬與公平交易法(下),司法週刊,第789期,民85年8月21日,第二版。
15.陳志龍,刑法的法益概念(上),臺大法學論叢,第十六卷第一期,國立
臺灣大學法律學院,1986年12月。
16.陳志龍,刑法的法益概念(中),臺大法學論叢,第十七卷第二期,國立
臺灣大學法律學院,1988年6月。
17.陳志龍,刑法的法益概念(下),臺大法學論叢,第十八卷第一期,國立
臺灣大學法律學院,1986年12月。
18.許恆達,刑法法益概念的茁生與流變,月旦法學雜誌第197期,2011年
10月,頁135-136。
19.曹繼琥,圍標,現代營建,第206 期,民國86 年2 月,頁70~76。
20.陳櫻琴,公共工程契約之法規範控制,月旦法學雜誌,第18期,1996年
11月,頁22-28。
21.黃榮堅,我們都是一家人,月旦法學雜誌,1999年6月,第49期,頁 192。
22.黃章典,專利全面除罪化,理律法律雜誌雙月刊,2003年5月,頁6。
23.楊芳賢,圍標之法律效果,月旦法學雜誌,2005年12月,第127期,
頁217-221。
24.蔡聖偉,政府採購法第87條第3項之非法影響投開標罪,月旦法學雜誌,
第176期,2010年1月,頁244-250。
25.蕭文生,國家經濟行為與公平交易法,公平交易季刊,第4卷第1期,頁 37。
叁、碩士論文(按作者姓氏筆劃分)
1. 王慧綾,國際經濟法上政府採購制度之發展及我國因應之道,輔仁大學法
律研究所碩士論文,1993年6月。
2. 尹宏文,強化政府採購監督機制之研究,世新大學公共政策研究所碩士論
文,2009年6月
3. 白忠志,論聯合行為之刑事處罰,國立台北大學法律研究所碩士論文,2004
年6月。
4. 李嵩茂,政府採購招標爭議處理制度之研究,東吳大學法律研究所碩士論
文,1997年7月。
5. 李怡芳,韓國政府採購廠商停權制度之研究,政治大學法律研究所碩士論
文,2010年6月。
6. 吳滄俯,政府採購弊案犯罪模式與特徵,國立台北大學犯罪防治研究所碩
士論文,2007年11月。
7. 林永生,政府採購法詐術圍標罪之研究,國立雲林科技大學科技法律研究
所碩士論文2010年6月。
8. 黃榆楹,競爭法與政府採購法對於圍標、綁標行為規範之比較研究,國立
台北大學,法律研究所碩士論文,2004年7月。
9. 陳有政,我國公務採購犯罪模式之研究,逢甲大學公共政策研究所碩士論
文,2010年11月。
10.莊定凱,黑道圍標犯罪偵防之研究,中央警察大學,刑事警察研究所碩士
論文,2002年6月。
11.張祥暉,政府採購法之爭議處理機制,國防管理學院法律研究所碩士論文,
1999年5月。
12.張靜薰,政府採購法爭議處理機制之研究,文化大學法律研究所碩士論文,
2007年7月。
13.彭麗春,政府採購法上申訴制度之研究,輔仁大學法律研究所碩士論文,
1999年12月。
14.薛嘉珩,公共工程圍標與公平交易法,國立政治大學法律研究所碩士論文,
1999 年6月。
肆、其他(剪報、立法院院聞)
1. 薛松雨、王玫珺,行政首長除罪,民代為何不可?中國時報,民國100年
10月31日,A14版。
2. 「校長索營養午餐回扣,教育界之恥」,中國時報社論,100年11月27日,
A11版,時論廣場。
3. 參見,「譭謗除罪化的時候到了!」中國時報社論,101年3月6日,時論
廣場,A15版。
4. 張祥暉,政府採購之綁標、圍標防制研究及建言,立法院院聞,31卷第4
期, 2003年4月。
5. 立法院公報第83卷第27期,院會紀錄。
6. 立法院公報,第87卷第20期,院會記錄。
7. 立法院公報,第87卷第22期,院會記錄。
8. 立法院公報第91卷第10期,院會紀錄。
9. 立法院公報第91卷第10期,院會記錄1。
10.台灣高等法院檢察署主任檢察官管高岳,99年8月27日政府採購問題座
談會(北區),工程採購違失態樣及案件暨防範之道簡報案例。
11.行政院公共工程委員會88年7月16日(88)工程企字第8810111號函。
12.呂榮海、黃銘傑 主持,八十三年度合作研究計劃「營造業與公平法相關問
題之研究」,行政院公平交易委員會出版,1994 年。

伍、網路資源
1.日本政府採購制度簡介,行政院公共工程委員會網站,網址:
http://www.pcc.gov.tw/pccap2/BIZSfront/MenuContent.do?site=002&bid=BIZS_C00007033最後瀏覽日期,2012年3月26日
2.政府採購商情資訊及物價指數統計,請參考行政院公共工程委員會網站:
http://www.pcc.gov.tw/pccap2/BIZSfront/MenuContent.do?site=002&bid=BIZS_C00007361最後瀏覽日期101年3月23日。
3.資料來源:行政院主計處網站:
http://www.dgbas.gov.tw/ct.asp?xItem=26269&CtNode=5389&mp=1
4.專家學者名單,參見行政院公共工程委員會網站:
http://www.pcc.gov.tw/pccap2/TMPLfronted/ChtIndex.do?site=002
5.法源資料庫,網址:民國100年10月23日查閱。
http://Jhttp://fyjud.lawbank.com.tw/index4.aspx,
6. 政府採購電子化帶動廠商E化,行政院公共工程委員會網站:
http://www.pcc.gov.tw/pccap2/TMPLfronted/ChtIndex.do?site=002,
民國101年3月8日2040瀏覽。
7.「日本政府採購市場近況簡介」,工程會網站:
http://www.taiwantrade.com.tw/GPA/921121.doc
8.東吳大學黃朝義「新世紀經濟犯罪與追訴」
http://www.ncu.edu.tw/~jimmyjue/lge/program2/p207/2.pdf
9.司法院判決書查詢系統網址:http://jirs.judicial.gov.tw/FJUD/
10.駐韓國台北代表部網址:
http://www.roc-taiwan.org/KR/lp.asp?CtNode=9560&CtUnit=954&BaseDSD=7&mp=206
11.台灣碩博士網網址:
http://ndltd.ncl.edu.tw/cgi-bin/gs32/gsweb.cgi/login?o=dwebmge


QRCODE
 
 
 
 
 
                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                               
第一頁 上一頁 下一頁 最後一頁 top
1. 4. 張祥暉,政府採購之綁標、圍標防制研究及建言,立法院院聞,31卷第4
2. 4. 李嵩茂,政府採購招標爭議處理制度之研究,東吳大學法律研究所碩士論
3. 20.陳櫻琴,公共工程契約之法規範控制,月旦法學雜誌,第18期,1996年
4. 19.曹繼琥,圍標,現代營建,第206 期,民國86 年2 月,頁70~76。
5. 16.陳志龍,刑法的法益概念(中),臺大法學論叢,第十七卷第二期,國立
6. 17.陳志龍,刑法的法益概念(下),臺大法學論叢,第十八卷第一期,國立
7. 15.陳志龍,刑法的法益概念(上),臺大法學論叢,第十六卷第一期,國立
8. 期,民85年8月14日,第三版,許永欽,圍標、綁標、聯合承攬與公平交易法(下),司法週刊,第789期,民85年8月21日,第二版。
9. 14.許永欽,圍標、綁標、聯合承攬與公平交易法(上),司法週刊,第788
10. 13.張麗卿,無期待可能性,月旦法學教室,第68期,2008年5月,頁19。
11. 12.張雍制,圍標的處罰與防制,刑事科學雜誌,第45期,民87年3月,頁 41。
12. 11.高金桂,刑事政策上關於犯罪化與除罪化問題,東海法學研究第十期,東
13. 9. 胡偉良、潘俊榮,圍標、綁標風波下的省思與建言,營造天下,第四期,
14. 10.高金桂,刑法上規範性構成要件要素的探討,1995年,警察學報,第26
15. 7. 林東茂,圍標的刑罰制裁問題,刑事法雜誌,1993年10月出版,第37卷