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研究生:葉作航
研究生(外文):Tso-Hang Yeh
論文名稱:最高限額抵押權的理論與實務
指導教授:謝哲勝謝哲勝引用關係
指導教授(外文):Jer-shenq Shieh
口試委員:楊宏暉謝哲勝羅俊瑋黃健彰
口試委員(外文):Hong-Hui YangJer-shenq ShiehZun-Wei LuoChien-chang Huang
口試日期:2012-06-21
學位類別:碩士
校院名稱:國立中正大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2012
畢業學年度:100
語文別:中文
論文頁數:158
中文關鍵詞:最高限額抵押權實質概括最高限額附件效力擔保債權範圍擔保債權種類
相關次數:
  • 被引用被引用:6
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摘要

  最高限額抵押權為我國實務上利用最多的物權種類,在民國96年3月方完成法制化,而於96年9月正式實行,至今有4年將近5年的實行期間,在法制化前,無論其意義、要件、效果及確定事由等皆由司法實務之判決、判例與決議建構而成,故完成法制化後,現行條文未必與過去司法實務所採見解一致,而司法實務又與地政實務運作有些許差異,都造成最高限額抵押權在適用上有所疑義,人民無措其手足,又我國金融實務上靈活的運用定型化契約,亦使最高限額抵押權之新增條文無法達到其立法目的,因此本文參考我國學說、司法實務與地政實務等相關資料,比較現行理論與實務有何扞格之處,希冀釐清理論與實務困境,並提出建議,期待未來最高限額抵押權制度能更加完善。

  本論文共分七章,詳細從最高限額抵押權的成立探討至確定執行,並著重於六大問題點,從實務運作探討最高限額抵押權採限制說的合憲性、抵押權併用地上權新觀點、擔保債權範圍以附件公示妥當性與是否應經登記始能優先受償、最高限額抵押權變更及讓與如何影響保證人或最高限額保證人之責任範圍和最高限額抵押權確定的幾個條文適用疑義,於各主要問題點,皆有參酌我國學說與司法實務觀點,並提出本文淺見,期待我國的理論與實務,能達一致為人民權利謀取最大福祉。

目錄

最高限額抵押權的理論與實務

第一章 緒論.....................................1
第一節 研究動機與目的............................1
第二節 研究範圍與方法............................4
第一項 研究範圍................................4
第二項 研究方法................................5
第三節 文獻探討.................................6
第四節 研究架構................................11
第一項 論文架構...............................11
第二項 研究流程...............................13
第二章 最高限額抵押權之總說........................17
第一節 最高限額抵押權之意義與功能..................17
第二節 最高限額抵押權明文前之實務沿革...............18
第一項 最高限額抵押權影響物權法定原則的緩和與揚棄.....18
第二項 實務見解的發展與法制化.....................19
第三節 金融實務上之最高限額抵押權...................20
第一項 甲式最高限額抵押權.........................20
第二項 乙式最高限額抵押權.........................21
第四節 普通抵押與最高限額抵押之特性釐清...............21
第一項 普通抵押權之特性...........................21
第一款 從屬性..................................22
第一目 發生上的從屬性...........................22
第二目 移轉上的從屬性...........................22
第三目 消滅上的從屬性...........................23
第二款 不可分性 .................................23
第三款 追及性...................................24
第四款 物上代位性................................24
第二項 最高限額抵押權之特性.........................24
第一款 從屬性的緩和...............................24
第一目 發生從屬性的緩和...........................25
第二目 移轉從屬性的緩和...........................25
第三目 債權消滅從屬性的緩和........................26
第二款 不可分性的緩和..............................27
第三款 追及性與物上代位性仍有準用....................27
第四款 最高限額抵押權之特殊個性......................27
第一目 擔保債權範圍的不特定性.......................27
第二目 債權確定之必要性............................28
第三章 最高限額抵押權的有效成立.........................29
第一節 最高限額抵押權的取得 ...........................29
第一項 基於法律行為取得..............................29
第二項 基於法律規定取得或法律行為以外之事實取得...........30
第一款 基於法律規定取得.............................30
第一目 善意取得...................................31
第二目 時效取得...................................33
第二款 基於繼承或法人合併而取得.......................34
第一目 繼承取得...................................34
第二目 法人合併取得................................34
第二節 擔保債權種類範圍之約定...........................35
第一項 基於一定法律關係...............................37
第一款 一定法律關係之意義與類型........................37
第二款 小結........................................40
第二項 基於票據關係所生之權利...........................41
第一款 意義.........................................41
第二款 檢討.........................................42
第三項 新法未能防止實質概括最高限額抵押權..................42
第四項 消費者保護法與民法247條之1失靈.....................44
第一款 實務對於概括最高限額抵押權之立場...................44
第二款 實務對於抵押權契約適用消費者保護法見解 ..............48
第三款 限制說的採取未能通過憲法檢驗 ......................50
第四款 小結.........................................51
第三節 標的物的選擇.....................................51
第四節 最高限額額度與確定期日之約定........................52
第五節 登記...........................................54
第六節 最高限額抵押權並用地上權之合法性.....................54
第一項 擔保地上權之意義.................................54
第二項 擔保地上權之合法性................................57
第三項 小結...........................................61
第四章 擔保債權之種類、範圍與登記再探.........................67
第一節 土地登記制度概說...................................68
第一項 我國土地登記制度..................................69
第二項 登記生效與登記對抗制度.............................70
第三項 審查模式與我國土地登記實務現況.......................71
第四項 最高限額抵押權登記之困境............................72
第二節 最高限額抵押權債權種類以附件公示檢討...................75
第一項 新法增定前實務運作之不當............................75
第二項 新法增訂後之運作..................................76
第三項 債權種類登記之新難題...............................76
第三節 最高限額抵押權擔保債權範圍與司法實務...................78
第一項 原債權..........................................78
第二項 利息與遲延利息之登記...............................78
第一款 實務貫徹登記公示之效力............................78
第一目 遲延利息不需登記即得優先受償.......................79
第二目 利息是否登記有不同見解............................81
第二款 利息之登記困難且背離人民之法感情.....................84
第三項  違約金之登記....................................86
第一款 違約金概說......................................86
第二款 違約金的登記.....................................86
第三款 小結...........................................87
第三項 債務不履行損害賠償登記..............................88
第四項 實行抵押權之費用與保全行為費用之登記...................89
第四節 從最高限額抵押權登記探討我國登記生效之不當...............90
第一項 我國物權種類日益增多且土地登記事項肥大化................90
第二項 小結.............................................91
第五章 最高限額抵押權變更及讓與-兼論保證人責任範圍...............93
第一節 最高限額抵押權之變更.................................93
第一項 最高限額抵押權當事人之變更...........................93
第一款 當事人變更之意義與疑義.............................94
第二款 債務人變更之類型..................................96
第二項 最高限額債權種類與債權範圍之變更.......................97
第一款 最高限額債權種類變更之類型...........................97
第二款 最高限額債權種類變更之肯認與疑義......................98
第三款 擔保債權範圍之變更................................100
第三項 最高限額之變更....................................100
第一款 最高限額變更之意義與難題............................100
第二款 減額請求權的增訂可行性與調整 .........................102
第一目 減額請求權之意義 ................................102
第二目 小結..........................................104
第四項 最高限額抵押權確定期日之變更.........................105
第五項 最高限額抵押權標的物之變更...........................106
第一款 浮動抵押概說.....................................107
第二款 浮動擔保與最高限額抵押權比較 ........................107
第三款 小結............................................108
第六項 最高限額抵押權次序權之變更...........................109
第七項 共有最高限額抵押權變更方式............................109
第八項 最高限額抵押權變更對保證人責任範圍影響..................110
第一款 保證人與最高限額保證人之意義 .........................110
第二款 人保與物保責任之競合................................111
第三款 對保證人與最高限額保證人責任之影響.....................112
第一目 債務人變更.......................................113
第二目 債權種類及範圍變更................................113
第三目 最高限額變更.....................................113
第四目 確定期日變更....................................114
第四款 小結與建議......................................114
第二節 最高限額抵押權之讓與 ................................115
第一項 最高限額所擔保債權之讓與............................115
第二項 最高限額抵押權標的物之讓與............................116
第三項 最高限額抵押權權利本身之讓與..........................118
第一款 最高限額抵押權的全部讓與............................119
第二款 最高限額抵押權分割讓與..............................119
第三款 最高限額抵押權的共有式讓與...........................120
第四款 最高限額抵押權的讓與在我國實務情形與影響................121
第四項 最高限額抵押權次序權之讓與............................122
第六章 最高限額抵押權的確定與實行..............................123
第一節 最高限額抵押權的確定 .................................123
第一項 最高限額抵押權確定的意義與效果.........................123
第二項 最高限額抵押確定的事由...............................124
第一款 約定確定期日到來..................................124
第二款 當事人任意請求....................................125
第一目 任意請求權的意義與疑義............................125
第二目 任意請求權行使要件...............................126
第三目 共有人行使任意確定請求權之方式......................127
第三款 法人合併之確定請求 ................................128
第四款 共同最高限額抵押權一部發生確定事由....................129
第一目 共同最高限額抵押權之意義...........................129
第二目 共同最高限額抵押權的分類...........................130
第三目 共同最高限額抵押權之確定...........................130
第五款 約定死亡作為確定事由...............................131
第六款 擔保債權範圍變更致原債權不再發生......................132
第七款 擔保之基礎法律關係終止或消滅.........................132
第八款 債權人拒絕繼續發生債權..............................133
第九款 抵押權人聲請裁定拍賣抵押物...........................134
第十款 抵押物因他債權人聲請強制執行經法院查封 .................135
第十一款債務人或抵押人經裁定宣告破產者........................136
第二節 最高限額抵押權的實行 .................................136
第七章 結論...............................................139
參考文獻


參考文獻

一、專書部分(依照作者筆畫順序)

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謝哲勝,民法物權,三民書局,2010年6月修訂3版。
謝在全,民法物權論(上),新學林出版,2010年9月修訂5版。
謝在全,民法物權論(中),新學林出版,2010年9月修訂5版。
謝在全,民法物權論(下),新學林出版,2010年9月修訂5版

二、期刊部分

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謝哲勝,抵押權債權擔保之範圍,月旦法學教室第109期,2011年11月,頁15-17。
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謝哲勝,地上權併同抵押權登記,台灣法學雜誌第202期,2012年6月,頁118-122。
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謝在全,最高限額抵押權變更之研究-民法物權篇修正草案評釋,台灣本土法學雜誌第15期,2000年10月,頁41-53。
謝在全,最高限額抵押權確定之研究,法官協會雜誌第2卷第2期,2000年12月,頁55-94。

三、學位論文

張淑娟,我國土地登記審查制度之研究,國立中正大學法律學研究所碩士論文,2011年1月。
鄭鈞懋,最高限額抵押權新法之評析-以最高限額抵押權之確定為中心,天主教輔仁大學法律學研究所碩士論文,2008年12月。
王素玲,最高限額抵押權之研究,國立中正大學法律學研究所碩士論文,2007年6月。

四、研討會論文集

曾千娟,最高限額抵押-淺釋民法物權修正,兩岸物權法學術研討會論文集,2007年6月18日,頁1-41,高雄,台灣財產法暨經濟法研究協會、高雄大學財經法律學系、高雄大學法律學系、高雄大學財經法律研究中心 主辦。

五、政府出版品

民法修正委員會物權篇研究修正小組會議資料(二十),法務部編印,1999年5月 。



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14. 蔡明誠、蘇永欽、謝在全、詹森林,民法物權篇修正系列研討會之四:論最高限額抵押權之法定化-以民法物權篇修正草案為探討中心,月旦法學雜誌第67期,2000年12月,頁119-145。
15. 林誠二,最高法院2003年民事實體判決回顧,台灣本土法學雜誌第65期,民國2004年12月,頁105-122。