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研究生:陳奇威
論文名稱:我國視障者從事醫療按摩之法制建構—以英國視障物理治療師之促進法制為借鏡
論文名稱(外文):Draft law about visually impaired persons engaged in medical massage – with British visually impaired physiotherapists as a example
指導教授:孫迺翊孫迺翊引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:國立政治大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2012
畢業學年度:100
語文別:中文
論文頁數:138
中文關鍵詞:身心障礙者個人模式社會模式平等權工作權受教權基本國策執業規範促進措施
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本文以視障者無法從事醫療按摩為研究目的,探討過去視障按摩制度,發現視障者處於社會結構之弱勢,因而產生接近憲法、法律保障權益之權利障礙。職是,本文參酌涉及身障者權益保障之國際規範,將其「社會模式人權觀點」引入,強調身障者「作為人」,應享有與他人相同之權利。並以英國2010平等法之平等權,對我國現行大法官平等權之解釋,加以反思,並以此建構我國憲法保障身障者權益之憲法框架。其後,本文參考英國視障物理治療師之促進制度,並建構「執業規範」與「促進措施」加以區分之醫療按摩一職。就其「執業規範」,依循我國對醫事人員進用管道之教育、考試以及執業加以建構;另就「促進措施」,則參酌英國促進措施之特色,即多元性、個別化、專家協助、促進措施間之連結性、權利救濟保障加以建構。並以醫療按摩作為視障者從事醫療行業之開端,希冀日後視障者亦能如常人般,得依其意願、興趣,自由選擇所欲從事之職業。
第壹章 緒論
第一節 研究動機與目的 5
第二節 重要名詞之法律定義與定位 8
第一項 醫療行為 8
第二項 按摩 9
第三項 理療 9
第四項 醫療按摩 10
第三節 研究範疇 10
第四節 研究方法 11
第五節 文章架構 11

第貳章 身心障礙者權益保障之法制基礎
第一節 國際身心障礙者法制規範 13
第一項 身心障礙者福利之起源與發展 14
第二項 身心障礙者理念模式 14
第一款 個人模式 15
第二款 社會模式 16
第三款 理念模式與身障立法之關聯性 17
第三項 身心障礙者議題之國際規範 17
第一款 經濟社會文化權利國際公約 18
第二款 身心障礙者權利公約 21
第三款 國際勞工組織公約 23

第二節 我國身心障礙法制之憲法基礎 25
第一項 平等權 25
第一款 憲法第7條平等權之性質 25
第二款 大法官解釋下之平等權 26
第二項 工作權 30
第三項 受教權 32
第四項 基本國策及增修條文 34
第五項 釋字649號之分析 36

第參章 我國視障按摩業之法制規範
第一節 視障者從事醫療行為之法制困境 40
第一項 按摩業去醫療化之立法沿革 40
第一款 新修醫師法前 40
第二款 新修醫師法後 42
第二項 視障者從事物理治療師之法制限制 43
第一款 物理治療師與視障按摩之關聯性 44
第二款 視障者就讀物理治療系之概況與困境 44
第三款 現行高等教育之促進措施 46
第四款 小結 48

第二節 視障按摩師養成教育之規範與促進 49
第一項 養成教育 49
第二項 職業訓練之促進措施 50

第三節 按摩業之證照制度與執業許可制 52
第一項 證照制度 53
第二項 執業許可制 54

第四節 視障按摩師之就業促進措施 54
第一項 舊身權法(2011年修法前)之一般性就業促進措施 55
第一款 職務再設計 55
第二款 創業輔導 56
第三款 定額進用 57
第四款 其他 57
第二項 舊身權法之特別就業促進措施 58
第一款 職業保制留制 58
第一目 立法背景 58
第二目 對視障按摩業之影響 60
第二款 其他針對按摩業之特別促進 61
第三項 新修身權法之特別促進措施 62

第五節 小結 63

第肆章 英國視障物理治療師之法制規範
第一節 英國身障立法之理念—以平等權內涵觀察 65
第一項 英美法系中平等權之分類—形式平等及實質平等 65
第一款 形式平等 66
第二款 實質平等 66
第二項 英國身障立法之沿革 67
第一款 1995年身障歧視法 67
第二款 特殊需求和身障者法案 68
第三款 2005年身障歧視法 69
第三項 2010平等法之變革 71
第四項 小結 73

第二節 視障者物理治療師之歷史回顧及職業規範 74
第一項 視障物理治療師之歷史回顧 74
第二項 物理治療師之執業規範 77
第一款 職業規範與執業規範之區別 77
第二款 視障物理治療師之執業規範 79
第三項 執業規範與視障促進之關聯性 80
第四項 視障者於物理治療執業規範之困境 81

第三節 視障物理治療師之促進法制 82
第一項 教育階段之促進措施 83
第一款 津貼補助 83
第二款 物理治療支援服務 84
第三款 教育機關之促進義務 85
第二項 就業階段之促進措施 86
第一款 工作促進計畫 86
第二款 就業及協助津貼 87
第三款 生活津貼 88
第四款 雇主之促進義務 88
第三項 英國皇家盲人協會 89
第四項 視障者之權利救濟 90
第五項 小結 91

第四節 英國身障立法對我國之啟示 92
第一項 英國平等權對我國平等權內涵之省思 92
第二項 從國際公約及英國平等法建構身障立法之憲法框架 95

第伍章 醫療按摩業之法制建構—以視障者為核心
第一節 身權法之基本精神、權利內容與規範效力 96
第一項 身權法之基本精神與規範內涵 96
第二項 身權法之規範效力—以促進措施為核心 98

第二節 醫療按摩之法政策—以定位、區分規範與促進為核心 101
第一項 醫療按摩之政策定位 101
第二項 區分執業規範與促進措施 102
第一款 釋字649號解釋之意旨 102
第二款 職業規範、執業規範與就業促進之區隔 103

第三節 建構醫療按摩之職業規範 104
第一項 專門執業人員之規範概念 105
第二項 教育、考試及執業三階段職業規範之建構 106
第一款 醫學教育 106
第二款 應考資格 107
第三款 職業管理法規 108

第四節 建構視障者從事醫療按摩之促進制度 110
第一項 個別化及多元性之強化 110
第二項 加強專家之介入與協助 111
第三項 建立完善之津貼補助制度 113
第四項 強化促進措施間之整合與連結 114
第五項 初期採取資源集中之政策方向 115
第六項 視障者程序參與保障 116

第陸章 結論

參考文獻 121

附錄
附表(一) 制度比較表 131
附表(二) 各類醫事人員考試資格 135
附表(三) 各類醫事人員之執業管理法規 136

壹、中文資料(依姓氏筆畫順序)
(一) 專書
內政部,中華民國政府已批准之國際勞工公約,1967 年。
丘宏達,現代國際法,第2版,2008年5月,台北:三民。
吳庚,憲法的解釋與適用,2003 年9 月,台北:元照。
吳英黛(編),物理治療概論,第2版,2009年,台北:金名。
吳基福,中國醫政史上的大革命─「醫師法」修正始末,初版,1980年1月,台北:中華民國醫師公會聯合會。
李永昌,中國按摩術,初版,1985年。
李惠宗,憲法要義,第3 版,2006 年9 月,台北:元照。
周建卿,中華社會福利法制史,初版,1998年,台北:黎明文化。
林紀東,中華民國憲法逐條釋義(一),第7版,,1993 年1 月,台北:三民。
法治斌、董保城,憲法新論,第三版,2008年9月,台北:元照。
莊永明,臺灣醫療史:以臺大醫院為主軸,初版, 1998年,台北:遠流。
許宗力,憲法與法治國行政,第2版,2007年,台北:元照。
陳新民,中華民國憲法釋論,第4版,2001年1月,台北:三民。
陳新民,憲法學釋論,第6版,2008年9月,台北:三民。
曾育裕,醫護法規,第4版, 2010年3月,台北:五南。
黃博靖(編著)、Stuart Porter(原著),物理治療學,第7版, 2007年,台北:合記。
黃程貫,勞動法,第4版,2002年,台北:空中大學。
黃越欽,勞動法新論,第2版,2001年3月,台北:翰蘆圖書。
雷文玫、黃舒芃,社會基本權入憲的分析以及基本國策中有關社會福利政策的檢討,初版,2008年1月,台北市:行政院研究發展考核委員會。
蘇嘉宏、吳秀玲,醫事護理法規概論,第9版,2009年,台北:五南。

(二) 專書論文
孫迺翊,我國身心障礙者職業促進措施法制初探。收錄於:政治大學法學院勞動法與社會法中心,勞動、社會與法,初版,台北:元照,2011年5月。
孫迺翊,體系內與體系間的平等—以我國社會保險被保險人之分類及其權利內涵之差異為例。收錄於:黃舒芃編,憲法解釋之理論與實務第七輯,台北:中央研究院法學研究所籌備處,2010年12月。
張文貞,憲法與國際人權法的匯流—兼論我國大法官解釋之實踐。收錄於:廖福特,憲法解釋之理論與實務第六輯上冊,台北:中央研究院法律研究所籌備處,2009年7月。
張桐銳,按摩業開放後之管制問題—從大法官釋字649號解釋談起。收錄於:政治大學法學院勞動法與社會法中心,勞動、社會與法,初版,台北:元照,2011年5月。
許宗力,從大法官解釋看平等原則與違憲審查。收錄於:李建良、簡資修主編,憲法解釋之理論與實務第二輯,台北:新學林,2000年8月。
郭明政,社會憲法—社會安全制度的憲法規範。收錄於:蘇永欽主編,部門憲法,台北:元照。
陳愛娥,社會國的憲法委託與基本權保障。收錄於:公法學與政治學理論—吳庚大法官榮退論文集,初版,台北:元照,2004年。
黃舒芃,立法者對社會福利政策的形成自由及其界限:以釋字第649號解釋為例,頁21。收錄於黃舒芃編,憲法解釋之理論與實務第七輯,台北:中央研究院法律研究所籌備處,2010年。
萬明美,視覺障礙者教育。收錄於:許天威、徐享良、張勝成主編,特殊教育通論,二版,台北:五南,2009年。
廖福特,引進國際人權準則—比較分析與台灣借鏡。收錄於:廖福特,國際人權法—議題分析與國內實踐,台北:元照,2005年。

(三) 期刊論文
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吳志光,援引國際條約作為憲法解釋基準對我國違憲審查制度的意義,東吳公法論叢,2007年11月。
吳信華,平等權的體系思考(上),月旦法學教室,第55期,2007年。
吳信華,釋憲案件中基本權利的判斷與合憲性的審查—釋字626號評析,裁判時報,2011年4月。
李永昌,從就業發展看視覺障礙者的就業新契機,就業安全半年刊,第1期,2006年7月。
李志宏、施肇榮,公醫制度與二代健保,台灣醫界,第53期,2010年12月。
李建良,專門職業人員之依法考選與記帳士之職業資格,台灣本土法學雜誌,第124期,2009年3月。

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李惠宗,制度性保障之學術自由與大學自治權,台灣本土法學,第38 期,2002 年9月。
李惠宗,從學術自由及大學自治行政權論大學退學制度之合憲性,台灣本土法學,第32 期,2002年3月。
李惠宗,職業自由主觀要件限制之違憲審查,憲政時代,第20期,2005年1月。
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林慶仁,中途視障者職業重建模式建立與實務探討,就業安全,第2期,2003年12月。
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孫迺翊,身心障礙者權益保障法之基本精神及相關爭議問題,法律扶助,第33期,2011年7月。
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莊小玲、汪正青、郭碧照,台灣護理專業之國際化,護理雜誌,第58期,2011年6月。
許志雄,職業規制與保留的違憲審查(上)—司法院釋字第649號解釋評析,法學新論,第19期,2010年2月。
許育典,大學自治與公平入學請求權的衝突—大法官釋字第626號解釋的悲歌,台灣法學,第115期,2008年11月。
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許雅惠,大專校院資源教室輔導教師工作現況之研究,屏東教育大學學報—教育類,第37期,2011年9月。
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陳愛娥,立法怠惰之回應學術研討會紀錄,憲政時代,第21卷第1期,1995年7月。
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焦興鎧,工作平等與優惠之平衡—美國經驗之借鏡,國家菁英,第26期,2011年6月
黃坤祥、李宜樺,視障按摩業者經營管理策略之探討—以屏東縣為例,社區發展季刊,第126期,2004年7月。
黃帝穎,「大學自治」--多少國家權力假汝之名!評大法官釋字第626號解釋,致理法學,9期,民國100年3月。
黃昭元,平等權與自由權競合案件之審查-從釋字第649號解釋談起,法學新論,第7 期,2009 年2 月。
黃越欽,國際勞工公約與憲法法院—兼論司法院釋字第373 號解釋,憲政時代,第3期,92年1月。
黃越欽,憲法中勞動基本權之意義與展望,政大勞動學報,第11 期,2002 年1 月。
黃源協,身心障礙福利的發展趨勢與內涵—國際觀點的分析,社區發展季刊,第104期,2003年12月。
楊聖弘,我國視障職業重建之機會與困局—尋找在地成功的關鍵密碼,就業安全,第27期,2008年12月。
萬明美,視覺障礙者從事按摩業之現況及影響其收入之相關研究,特殊教育學報,第6期,1991年3月。
董保城,從大法官釋字第655號解釋論憲法第86條專門職業資格專業證照之建構,月旦法學雜誌,第172期,2009年9月。
廖元豪,平等權:第一講憲法平等權之意義,月旦法學教室,68期,2008年6月。
廖元豪,非視障者比視障者更值得保護?精細、嚴謹,但欠缺權力敏感度的釋字第649號解釋,台灣本土法學,第123 期,2009 年3 月。
廖福特,批准聯合國兩個人權公約及制訂施行法之評論,月旦法學雜誌,第174 期,2009年11 月,頁226。
廖福特,從「醫療」、「福利」到「權利」—身心障礙者權利保障之新發展,中研院法學期刊,第2期,2008年3月。
顏厥安,大學共同必修科目之決定是否牴觸學術自由,政大法律評論,第53期,1995年6月。
(四) 研究報告
中華民國按摩業職業工會全國聯合會,提升視障按摩院服務品質規劃案果報告暨視障按摩業輔導標準書,勞委會職訓局委託。(2009年12月)
行政院勞工委員會職業訓練局,視覺障礙者勞動狀況調查報告。
吳英黛,中華民國物理治療學會承辦教育部補助91年物理治療視障教育總報告,教育部補助,中華民國物理治療學會承辦。(2003年9月)
邱滿艷、韓福榮,身心障礙需求分析、資源盤點與政策規劃,內政部委託研究報告,國立台灣大學承辦。(2010年12月)
孫迺翊、張桐銳,按摩業開放後管理之法制建構規畫研究報告,勞委會職訓局委託,國立政治大學承辦。(2010年6月)
賴兩陽,我國在國際健康功能與身心障礙分類系統(ICF)之福利需求評估作業試辦縣市實驗計畫,內政部社會司委託私立東吳大學研究。(2008年)

(四) 學位論文
王育瑜,台灣視障者的職業困境 – 以按摩業為例的分析,國立政治大學社會學研究所碩士論文,1995年。
吳秀玲,醫師工作權之研究-以醫療正義、醫療政策及醫學倫理為論述中心,中原大學財經法律研究所碩士論文,2000 年。
郭峰誠,保障還是限制?--定額進用政策對身障者就業的影響,南華大學應用社會學系社會學研究所碩士論文,2010年。
黃啟倫,政府高等教育支出與經濟成長,國立政治大學財政研究所碩士論文,2006年。

(五) 網站資料
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中山醫學大學招生網頁 http://pt.csmu.edu.tw/front/bin/home.phtml (2011/7/20)
台北市身障者津貼申請須知,網頁:www.teambest.com.tw/css/02.doc (2011/11/03)。
台北市社會局http://www.dosw.tcg.gov.tw/i/i0300.asp?l1_code=05&l2_code=14&fix_code=0514003&group_type=1 (2011/11/03)
台灣大學招生網頁 http://www.pt.ntu.edu.tw/index2.asp?main_id=6&sub_id=2 (2011/7/20)
民國100年專門職業及技術人員暨醫事人員考試簡章http://www.superbox.com.tw/best/pdf/100%e5%b9%b4%e7%89%99%e9%86%ab%e5%b8%ab%e3%80%81%e5%8a%a9%e7%94%a2%e5%b8%ab%e3%80%81%e8%81%b7%e8%83%bd%e6%b2%bb%e7%99%82%e5%b8%ab......%e7%ad%89%e8%80%83%e8%a9%a6-%e6%87%89%e8%80%83%e9%a0%88%e7%9f%a5.pdf (2011/7/20)
各縣市政府辦理輔具補助之流程http://140.116.59.230/static/www/%E8%B3%87%E6%96%99%E4%B8%8B%E8%BC%89/%E8%BA%AB%E5%BF%83%E9%9A%9C%E7%A4%99%E8%80%85%E8%BC%94%E5%85%B7%E8%A3%9C%E5%8A%A9%E6%B5%81%E7%A8%8B.pdf (2011/11/03)。
因應大法官第六百四十九號釋憲案行政院勞工委員會協助視障者就業措施 www.cla.gov.tw/cgi-bin/download/AP_Data/Message/.../4b42ef00.doc (2011/7/20)
成功大學招生網頁 http://www.ym.edu.tw/ptat/peoples.htm(2011/7/20)
吳秀照,從理論到實踐:身心障礙就業服務之理念與服務輸送的探討,全文可至網頁下載 http://sowf.moi.gov.tw/19/quarterly/data/112/09.htm (2011/10/15)
身心障礙者服務資訊網http://www.pcstore.com.tw/abcd1119/M09273529.htm (2011/11/01)
身心障礙者權利公約全部條文可參見聯合國網頁 http://www.un.org/disabilities/convention/conventionfull.shtml (2011/10/15)
法務部「人權大步走」網站:http://www.humanrights.moj.gov.tw/public/Attachment/1526919418.pdf (2012/3/15)
長庚大學招生網頁http://pt.cgu.edu.tw/files/13-1032-3756.php(2011/7/20)
桃園縣政府網站http://www.tycg.gov.tw/site/law_detail.aspx?site_id=037&sn=1082 (2011/7/20)
高雄大學招生網頁 http://pt.kmu.edu.tw/ezcatfiles/b035/img/img/3/174878123.pdf (2011/7/20)
高雄市社會局http://socbu.kcg.gov.tw/08service/table.asp?qstr=%BD%D0%BF%E9%A4J%C3%F6%C1%E4%A6r&cate_id=96&Submit=%ACd%B4M (2011/11/03)。
啟明學校網頁 http://www.cmsb.tcc.edu.tw/releaseRedirect.do?unitID=183&pageID=3136 (2011/7/20)
張高雄,職務再設計與就業輔具資源的應用。下載自: http://oldwww.iosh.gov.tw/netbook/90workshop/w900516/w900516_9.pdf (2009/05/19)
推動身心障礙者職務再設計服務實施計畫附件四辦理職務再設計的流程與準則,http://repat.moi.gov.tw/.../ 推動身心障礙者職務再設計服務實施計畫-cwt.pdf (2011/7/20)
勞委會
新世界就業計畫http://www2.evta.gov.tw/safe/docs/safe95/userplane/month_display.asp?menu_id=2&submenu_id=459&ap_id=767 (2011/7/20)
義守大學招生網頁 http://www.pt.isu.edu.tw/site/83206/5(2011/7/20)
輔具中心網站 http://assist.batol.net/team/intro.asp (2011/7/20)
聯合報網站 http://udn.com/NEWS/HEALTH/HEA1/5907786.shtml (2011/6/20)

二、外文資料(按字母順序排列)
(一) 專書
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Kirk, Samuel & Gallagher, James & Anastasiow, Nicholas & Ruth Coleman, Mary, Educating exceptional children, Boston: Houghton Mifflin Company. (2000)
Wilding, Paul, professional power and social welfare, London: Routledge (1982)

(二) 專書論文
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Rioux, Marcia, On Second Thought: Constructing Knowledge, Law, Disability, and Inequality, in Stanley Herr & Lawrence Gostin & Harold Hongju Koh eds., the human rights of persons with intellectual disabilities different but equal. (2004)
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(三) 論文期刊
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Atkinsona, Karen & Hutchinson, Jane, Visually impaired physiotherapists: Challenging professional attitudes, 1282 International Congress Series, 900-945. (2006)
Doyle, Brian, Enabling Legislation or Dissembling Law? The Disability Discrimination Act 1995, 60 Modern Law Review, 70-85. (1997)
Fletcher, Agnes & O'Brien, Nick, Disability Rights Commission: From Civil Rights to Social Rights, 35 Journal of Law and Society, 520-550. (2008)
Hepple, Bob, The New Single Equality Act in Britain, 5 The Equal Rights Review, p11-35 (2010).
Konur, Ozcan, A judicial outcome analysis of the Disability Discrimination Act: a windfall for employers? 22 Disability & Society, 195-204.(2007)
RNIB, RNIB, 16 Nursing Older People, 41. (2004)
Roulstone, Alan & Warren, Jon, Applying a barriers approach to monitoring disability people’s employment: implications for the Disability Discrimination Act 2005, 21 Disability and Society, 105-119.(2006)
Sin, Chih & Fong, Janice, Do no harm? Professional regulation of disabled nursing students and nurses in Great Britain, 62 Journal of Advanced Nursing, 644-665. (2008)
Stewarta, Simon & Jenkinsc, Andrew & Buchanc, Scot & McGuired, Alistair & Capewelle, Simon & McMurraya, John, The current cost of heart failure to the National Health Service in the UK, 4 European Journal of Heart Failure,230-260 (2002)
Thomas, Daniel, Equality Act: new disability discrimination provisions and employers, 19 Employers' Law, 285-299.(2010)
Thurston, Mhairi, An inquiry into the emotional impact of sight loss and the counselling experiences and needs of blind and partially sighted people, 10 Counselling & Psychotherapy Research, 1-18. (2010)
Weber, Mark, Disability Right Welfare Law, 32 Cardozo Law Review, 2470-2495. (2011)

(四) 研究報告
Rights Commission, The Employment of Disability People in the Public Sector: A Review of Data and Literature.

(五)網頁資料
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Advice for school leaders, school staff, government bodies and local authorities,http://media.education.gov.uk/assets/files/pdf/e/dfe%20ea%20guidance.pdf (2011/09/30)
Department of Education http://www.education.gov.uk/aboutdfe/policiesandprocedures/equalityanddiversity/a0064570/the-equality-act-2010 (2011/09/30)
Disability Law Service http://www.dls.org.uk/advice/factsheet/employment/employment_rights_under_the_DDA/Employment%20Rights%20Under%20the%20Equality%20Act.pdf (2011/09/27)
DirectGov http://www.direct.gov.uk/ (2011/09/27)
Fair Employment Tribunal http://www.employmenttribunalsni.co.uk/index/employment_tribunals/industrial_tribunals.htm (2011/09/20)
HCP http://www.hpc-uk.org/aboutus/ (2011/09/01)
Government’s response to the consultation on Disability Living Allowance reform http://www.dwp.gov.uk/docs/dla-reform-response.pdf (2011/09/11)
Internal Caseworker Guidance www.ukba.homeoffice.gov.uk/sitecontent/documents/.../physiotherapy.pdf. (2011/09/01)
Jobcentre Plus http://www.dwp.gov.uk/about-dwp/customer-delivery/jobcentre-plus/ (2011/09/11)
Office for Disability Issues(ODI), Equity Act 2010 Guidance- Guidance on matters to be taken into account in determining questions relating to the definition of disability. Available at: http://odi.dwp.gov.uk/docs/wor/new/ea-guide.pdf (2011/09/01)
Research Councils UK http://www.rcuk.ac.uk/documents/researchcareers/dsaroad.pdf (2011/09/26)
RNIB http://www.rnib.org.uk/aboutus/Research/statistics/Pages/statistics.aspx (2011/09/29)
UK Legislation http://www.legislation.gov.uk/ukpga/1995/50/introduction (2011/09/29)
World Confederation for Physical Therapy http://www.physio-europe.org/index.php?action=15&subaction=details&member=8 (2011/09/29)


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