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研究生:游璧瑜
論文名稱:論公私協力行為之國家擔保責任-以促參法為中心
指導教授:詹鎮榮詹鎮榮引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:國立政治大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
畢業學年度:100
語文別:中文
論文頁數:193
中文關鍵詞:公私協力擔保國家擔保責任履行責任網羅責任擔保行政法
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因沉重的國家任務負擔和龐大的財政支出,國家對公共任務不再親力親為,而是將焦點置於公共任務順遂履行的擔保。國家角色搖身一變,從「提供者」(providing)轉而成為「使實現者」(enabling);國家此時退居二線,由私人活動者提供服務,以公私協力的形式,一同為實現公益做努力,國家並負起擔保公益實現之責任。
這種擔保國家模型,以責任分擔和責任階層兩要素作為核心;前者係指國家與私人參與履行公共任務之角色分配,後者則係層級化後之國家責任。擔保國家毋寧標誌著國家責任的位移:從自行從事公共任務履行之「履行責任」逐漸轉移至積極實現公益之「擔保責任」與備位之「網羅責任」。
是故,本文乃聚焦於我國發生之BOT案件中,發生經營不善之案例,試圖探討採行BOT模式後,國家應扮演何種角色?我國法令對營運發生困難的案例是否已有完善的規畫或回應?又應採用何種手段始能確保公益的履行?試圖為我國遭遇之諸多實例提出解決的方針。



簡目
第一章 緒論 1
第一節 問題意識與研究目的 1
第二節 研究方法與研究範圍 3
第三節 論文架構 4
第二章 擔保國家的相關概念界定 6
第一節 國家社會二元論 6
第二節 ERNST FORSTHOFF之生存照顧理論之評價與重塑 9
第三節 行政任務的概念 13
第四節 國家責任 20
第三章 從合作國家到擔保國家 33
第一節 國家性的變遷 33
第二節 解除管制的呼聲 34
第三節 擔保國家之深拓 60
第四節 德國基本法對立法者之委託 80
第四章 擔保國家責任之實踐 83
第一節 擔保行政 83
第二節 擔保行政法 100
第五章 我國案例分析 112
第一節 我國近年促參案例運作情形 112
第二節 依時間之進程檢視實例 119
第三節 小結 171
第六章 結論 174
參考書目 177
附錄 186
民間參與公共建設甄審委員會組織及評審辦法 191



詳目
第一章 緒論 1
第一節 問題意識與研究目的 1
第二節 研究方法與研究範圍 3
第三節 論文架構 4
第二章 擔保國家的相關概念界定 6
第一節 國家社會二元論 6
第一款 理論之演進 6
第二款 國家與社會在功能角色上之差異 8
第二節 ERNST FORSTHOFF之生存照顧理論之評價與重塑 9
第一款 生存照顧概念 9
第二款 對生存照顧之批判 12
第三節 行政任務的概念 13
第一款 公益與公共任務 14
第二款 國家任務 15
第一目 絕對與相對之國家任務 17
第二目 非排他性之國家任務與排他性之國家任務 18
第三目 任務私人化概述 19
第四節 國家責任 20
第一款 概念與區辨 21
第一目 責任之意義 21
第二目 國家責任的意義 22
第二款 法學上的運用與功能 23
第一目 理論運用之界限 23
第二目 國家最後責任之提出 24
第三款 責任分擔與責任階段 27
第一目 責任分擔與責任階段之歷史簡介 27
第二目 小結 30
第三章 從合作國家到擔保國家 33
第一節 國家性的變遷 33
第二節 解除管制的呼聲 34
第一款 民營化浪潮 36
第二款 公私協力行為之意義與類型 37
第三款 合作國家中國家與私人之責任分配 41
第四款 行政合作法之倡議 44
第一目 行政合作法之任務及其特徵 45
第二目 建構行政合作法之必要 46
第三目 德國聯邦行政程序法之改革 49
第一項 Schuppert 之鑑定意見書內容 51
第二項 Ziekow之鑑定意見書內容 53
第三項 2001年聯邦內政部行政程序法諮詢委員會之最終建議 55
第四項 2004年聯邦內政部行政程序法諮詢委員會修正草案 56
第四目 國家擔保責任在行政合作法上之具體化 57
第三節 擔保國家之深拓 60
第一款 擔保國家乃國家角色變化下所提出的國家模型 60
第一目 擔保國家的特色-介於最小國家和最大國家 62
第二目 擔保一詞在德國基本法上之考察 63
第三目 擔保國家之經緯-責任分配與責任階層 64
第一項 責任分配的國家 64
第二項 責任階層作為運作腳本 66
第四目 擔保國家之核心概念-國家擔保責任 67
第二款 擔保國家與合作國家之區分 69
第三款 擔保國家在德國憲法上之基礎 72
第一目 社會國原則 72
第二目 基本權保護義務 75
第三目 擔保國家與民主原則、法治國原則之關連性 77
第四款 小結 79
第四節 德國基本法對立法者之委託 80
第四章 擔保國家責任之實踐 83
第一節 擔保行政 83
第一款 擔保行政作為新行政類型 83
第一目 擔保行政在德國基本法中之定位 84
第二目 適用領域 85
第三目 行為手段 88
第四目 以基礎建設為例說明擔保行政之內涵 89
第一項 基礎建設之基本概念 89
第二項 基礎建設與國家擔保責任之鍊結 91
第二款 擔保責任 92
第三款 擔保義務 95
第一目 學界間之爭論 95
第二目 擔保義務之內涵 96
第四款 擔保行政的基本原則 98
第二節 擔保行政法 100
第一款 特性 101
第一目 以管制之自我管制為概念的框架立法 101
第一項 框架立法 101
第二項 管制之自我管制 102
第二目 公法與私法交織形構的擔保行政法 104
第三目 階段性之管制 105
第四目 具有公法意義的擔保義務 106
第二款 形塑目標 107
第三款 基本結構 110
第五章 我國案例分析 112
第一節 我國近年促參案例運作情形 112
第一款 促參法簡介 113
第一目 立法沿革 113
第二目 基本架構 114
第三目 促參法與政府採購法之適用順位 115
第四目 投資契約之定性 117
第二款 促參法暨施行細則關於監督管理的規範 119
第二節 依時間之進程檢視實例 119
第一款 興建階段 121
第一目 政府承諾事項之履行 121
第一項 用地交付-中崙市場改建 121
第二項 聯外道路之興建-台北港貨櫃儲運中心案 127
第二目 政府協助事項之踐行-用電取得 133
第二款 營運階段 136
第一目 營運不善 136
第一項 挹注資金-高捷 136
第二項 分析以及本文見解 140
第二目 確保營運計畫之實行 144
第三目 強制接管 152
第一項 高鐵 153
第二項 森鐵 166
第三節 小結 171
第六章 結論 174
參考書目 177
附錄 186
民間參與公共建設甄審委員會組織及評審辦法 191


一、中文參考文獻
(一)書籍論著
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詹鎮榮,民營化後國家影響與管制義務之理論與實踐-以組織私法化與任務私人化之基本型為中心,東吳大學法律學報,第15卷第1期,2003年8月,頁1-40。
詹鎮榮,論民營化類型中之「公私協力」,月旦法學雜誌,第102期,頁8-29。
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詹鎮榮,行政合作契約瑕疵效果之檢討與續造,收錄於「2012行政管制與行政爭訟」學術研討會論文集,2012年11月24日。
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劉淑範,公私夥伴關係(PPP)於歐盟法制下發展之初探:兼論德國公私合營事業(組織型之公私夥伴關係)適用政府採購法之爭議,台大法學論叢,第40卷第2期,2011年6月,頁505-568。
劉淑範,法律之框架秩序與契約之自我調控-擔保國家多層面規範結構之探析,收錄於「2012行政管制與行政爭訟」學術研討會,2012年11月24日,頁1-8。
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蔡宗珍,從給付國家到擔保國家以國家對電信基礎需求之責任為中心,台灣法學雜誌,第122 期,2009年2月,頁13-19。
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(三)學位論文
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林家暘,擔保國家概念下的電信普及服務,國立台北大學碩士論文,2010年6 月。
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陳軍志,公私協力法制下之社會自主管制,國立政治大學碩士論文,2011年7 月。
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行政院公共工程委員會,98年「促參案件招商文件及投資契約範本」專業服務後 續擴充案,BOT招商文件及投資契約範本修正報告,建業法律事務所, 2009年6月。
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ders., Zur notwendigen Neubestimmung der Staatsaufsicht, in: ders. (Hrsg.), Jenseits von Privatisierung und "schlankem" Staat:Verantwortungsteilung als Schlüsselbegriff eines sich verändernden Verhältnisses von öffentlichem und privatem Sektor, Baden-Baden 1999, S.299-329.
Trute, Hans-Heinrich, Verantwortungsteilung als Schlüsselbegriff eines sich verändernden Verhältnisses von öffentlichem und privatem Sekor, in: Schuppert(Hrsg.), Jenseits von Privatisierung und "schlankem" Staat, Baden-Baden 1999, S.13-45.
Voßkuhle, Andreas, Gesetzgeberische Regelungsstrategien der Verantwortungsteilung zwischen öffentlichem und Privatem Sektor, in: Schuppert(Hrsg.), Jenseits von Privatisierung und "schlankem" Staat:Verantwortungsteilung als Schlüsselbegriff eines sich verändernden Verhältnisses von öffentlichem und privatem Sektor, Baden-Baden 1999, S. 47-90.
Weiβ, Wolfgang, Beteiligung Privater an der Wahrnehmung öffentlicher Aufgaben und Staatliche Verantwortung, DVBI. 2002, S. 1167-1182.


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2. 程明修,公私協力之行政行為,載於氏著,行政法之行為與法律關係理論, 第二版,2006年9月,頁237-269。
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14. 王文宇,行政判斷與BOT法制-以ETC案及京站案為例,月旦法學,第142期,2007年3月,頁5-36。
15. 李惠宗,行政法院對BOT最優申請人決定程序的審查-兼評台北高等行政法院九四年訴字第七五二號(ETC)判決,台灣本土法學,第82期,2006年5月,頁177-190。
 
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