臺灣博碩士論文加值系統

我國公司法在2012年1月4日修法前，就董事之認定係採取形式主義，即公司法所課予董事之責任僅及於形式上董事，然就實質董事（包含事實上董事及影子董事），並無法課予公司法上之責任。
而2012年1月4日公司法修法後，已就公開發行股票股份有限公司之實質上執行董事業務或實質控制公司之人事、財務或業務經營而實質指揮董事執行業務者，與形式上董事同負民事、刑事及行政罰之責任。我國此次修法，顯係參照英國實質董事與美國控制股東之相關規定，本文即就我國此次修法之得失，與英國實質董事制度(包含事實上董事及影子董事)、美國控制股東制度，作一探討。

The old Company Law of Taiwan, only due the civil and crime duties to the company director, not to the de facto director and shadow director. However, after January 4, 2012, the new Company Law of Taiwan, not only due the civil and crime duties to the company director, but also to the de facto director and shadow director.
Because the new Company Law of Taiwan, was referenced to the United States and the United Kingdom’s company director systems. This paper will discuss the new Company Law of Taiwan, the United States and the United Kingdom’s company director systems(including the United Kingdom’s de facto director and shadow director system, and the United States’ controlling shareholder system).

目 錄


第一章 緒論…………………………………………………………………………1
第一節 研究動機與目的………………………………………………………1
第二節 研究方法………………………………………………………………2
第三節 研究架構………………………………………………………………4
第二章 立法沿革……………………………………………………………………5
第一節 立法委員提案…………………………………………………………5
第二節 立法院會議錄…………………………………………………………8
第一項 委員會紀錄………………………………………………………8
第二項 院會紀錄…………………………………………………………9
第三章 外國立法例 ………………………………………………………………11
第一節 總說 …………………………………………………………………11
第一項 外國立法例制度概論 …………………………………………11
第二項 我國修法所採行之立法例 ……………………………………13
第二節 英國實質董事之規定與實務見解 …………………………………16
第一項 概說 ……………………………………………………………16
第二項 英國相關判決 …………………………………………………17
第一款 Re Hydrodan (Corby) Ltd [1994] ……………………17
第一目 案例事實 ……………………………………………17
第二目 法院見解 ……………………………………………18
第二款 Secretary of State for Trade and Industry
v. Tjolle ＆ Ors [1998]…………………………………21
第一目 案例事實 ……………………………………………21
第二目 法院見解 ……………………………………………22
第三款 Secretary of State for Trade and Industry
v. Deverell and Another [2001]………………………26
第一目 案例事實 ……………………………………………26
第二目 法院見解 ……………………………………………27
第四款 Ultraframe (UK) Ltd v. Fielding [2005]……………33
第一目 案例事實 ……………………………………………33
第二目 法院見解 ……………………………………………33
第三項 英國實務見解之分析 …………………………………………37
第一款 概念區分 …………………………………………………37
第二款 認定標準 …………………………………………………38
第三款 影子董事（幕後董事）與事實上董事之責任範圍及區隔 …………………………………………………………38
第一目 一般義務 ……………………………………………40
第二目 個別義務 ……………………………………………43
第三節 美國立法例之「控制股東」制度 …………………………………45
第一項 控制股東之定義 ………………………………………………45
第二項 美國控制股東制度之實務見解 ………………………………46
第三項 Thrope v. CERB Co., Inc. 676 A.2d 436(Del. 2006) …48
第一款 案例事實 …………………………………………………49
第二款 法院見解 …………………………………………………50
第三款 小結 ………………………………………………………52
第四節 韓國立法例之「表見代表董事」制度 ……………………………54
第一項 表見代表董事之定義 …………………………………………54
第二項 韓國表見代表董事制度之實務見解 …………………………55
第一款 表見代表董事之法理基礎 ………………………………55
第二款 表見代表董事之要件 ……………………………………56
第五節 外國立法例之小結 …………………………………………………59
第四章 實質董事在我國之發展、解釋及運用……………………………………62
第一節 實質董事探討之分類 ………………………………………………62
第二節 公司法第8條第3項之實質董事制度及責任 ……………………65
第一項 概說 ……………………………………………………………65
第二項 「非董事而實質上執行董事業務者」 vs.事實上董事 ……66
第三項 「非董事而實質控制公司之人事、財務或業務經營而實質
指揮董事執行業務者」vs.幕後董事…………………………68
第一款 幕後董事之規定與專業顧問之建議 ……………………68
第二款 判斷幕後董事制度下專業建議之「風險選擇可能性」
……………………………………………………………71
第四項 公司法第8條第3項之實質董事條款適用問題 ……………73
第一款 實質董事規定之適用對象－公開發行股票之公司 ……74
第二款 實質董事之責任範圍－與英國立法例之不同 …………76
第三款 實質董事規定與關係企業章節二者間之適用 …………79
第五項 小結 ……………………………………………………………82
第三節 公司法修法前之實質董事責任 ……………………………………84
第一項 概說 ……………………………………………………………84
第二項 公司法修法前實質董事責任追究之合理性探討 ……………85
第三項 公司法修法前之事實上董事之責任追究 ……………………87
第一款 類推適用公司法董事規定說 ……………………………87
第二款 民法無因管理說 …………………………………………88
第三款 本文見解－類推適用公司法董事規定說 ………………89
第四項 公司法修法前之影子董事（幕後董事）之責任追究…………92
第一款 影子董事（幕後董事）無從類推適用公司法董事之規定…………………………………………………………92
第二款 民法無因管理？ …………………………………………93
第五項 公司法修法前實質董事之民事侵權行為適用可能性 ………95
第一款 民法第28條法人侵權行為責任…………………………96
第一目 構成要件 ……………………………………………96
第二目 本條評析 ……………………………………………97
第二款 民法第185條共同侵權行為責任 ………………………98
第一目 狹義共同侵權行為 …………………………………98
一、 客觀行為關聯共同加害行為 ………………………99
二、 主觀意思聯絡共同加害行為 ………………………99
三、 小評…………………………………………………100
第二目 造意人與幫助人之共同侵權行為…………………101
第三目 本條評析……………………………………………102
第三款 民法第188條僱用人侵權行為責任……………………102
第一目 構成要件……………………………………………102
第二目 本條評析……………………………………………104
第六項 小結……………………………………………………………104
第五章 我國相關案例之分析……………………………………………………106
第一節 開發金控併金鼎證券案……………………………………………106
第一項 事實內容………………………………………………………106
第二項 法院認定之理由………………………………………………107
第三項 小結……………………………………………………………108
第二節 力霸集團案…………………………………………………………112
第一項 事實內容………………………………………………………112
第二項 小結……………………………………………………………113
第三節 評析…………………………………………………………………115
第六章 結論及建議………………………………………………………………116
第一節 結論…………………………………………………………………116
第二節 建議…………………………………………………………………119
參考文獻……………………………………………………………………………121

參考文獻

壹、中文文獻

一、專書（依作者姓名筆劃排列）

1.王文宇，公司法論，元照出版社，三版，2006年8月。
2.王澤鑑，民法總則，自版，2003年。
3.王澤鑑，債篇原理－基本理論債之發生，自版，1999年。
4.王澤鑑，侵權行為法，自版，2010年。
5.林誠二，債法總論新解－體系化解說（上），瑞興出版社，2010年。
6.林建和，公司法關係企業專章之研究，臺灣彰化地方法院87年度研究發展項目研究報告，1998年5月。
7.邱聰智，新訂民法債編通則（上），輔仁大學法學叢書，一版，2003年1月。
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9.柯芳枝，公司法論（下），三民書局，五版，2003年。
10.施啟揚，民法總則，三民書局，自版，2003年。
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12.曾宛如，公司管理與資本市場法制專論（一），元照出版社，二版，2007年。
13.孫森焱，民法債編總論上冊，自版，2010年。
14.陳春山主持翻譯，美國德拉瓦州最高法院Justice Randy J. Holland著，美國公司法－德拉瓦州公司法經典案例選集，新學林出版社，一版，2011年10月。
15.劉連煜譯，美國模範商業公司法，五南出版社，1984年。
16.劉連煜，公司法理論與判決研究（一），元照出版社，1997年11月。
17.劉連煜，公司法理論與判決研究（四），元照出版社，2006年4月。
18.賴英照，公司法論文集，財團法人中華民國證券市場發展基金會編印，1988年五版。
19.賴英照，證券交易法逐條釋義第二冊，自版，1992年。
20.謝易宏主編，經典財經案例選粹「貪婪夢醒」，五南出版社，2010年。

二、期刊資料（依作者姓名筆劃排列）

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3.王志誠，公司負責人之概念與地位，月旦法學教室，第24期，第90-91頁，2004年10月。
4.王澤鑑，民法總則在實務上的最新發展（一）－最高法院90年及91年度若干判決的評釋，台灣本土法學雜誌，第52期，第82頁，2004年4月。
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9.張心悌，控制股東與關係人交易，台灣本土法學雜誌，第101期特刊，第79-80頁、第82頁，2007年12月。
10.曾宛如，有限責任與債權人之保護，臺大法學論叢第35卷第5期，第3-53頁，2006年9月。
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12.曾宛如，新修正公司法評析－董事「認定」之重大變革（事實上董事及影子董事）暨董事忠實義務之具體化，月旦法學雜誌，第204期，第130-135頁，2012年5月。
13.黃帥升、陳文智，影子董事現形－立法規範「影子董事」之動向與省思，會計研究月刊，第306期，第118、123頁，2011年5月。
14.黃銘傑，公司法七十二變！(四)─下一階段公司法修正方向之芻議，月旦法學教室，第3期，第112-121頁，2003年1月。
15.郭大維，公司經營者下的傀儡遊戲－論公司治理下幕後董事之規範問題，月旦法學雜誌，第184期，第5-21頁，2010年9月。
16.陳俊仁，董事會違法決議之董事責任與免責規定，台灣本土法學雜誌，第138期，第171頁，2009年10月。
17.劉公偉，揭穿公司面紗原則之經濟分析，國立台灣大學法學叢論第30卷第5期，第3-45頁，2001年9月。
18.劉昭辰，論無因管理中的「為他人事物管理」，台北大學法學論叢第56期，第179-203頁，2005年6月。
19.劉春堂，論無因管理，輔仁法學，第26期，第137-180頁，2003年12月。
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21.劉連煜，關係人交易與控制股東之義務，月旦法學雜誌，第116期，第223-237頁，2005年1月。
22.劉連煜，揭穿公司面紗原則及否認公司人格理論在我國實務之運用，台灣本土法學雜誌，第67期，第47頁，2005年2月。
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24.劉連煜，事實上董事及影子董事，月旦法學教室，第96期，第20-21頁，2010年10月。
25.簡祥紋，法人格否定論之初探－兼論接開公司面紗原則，法令月刊第57卷第3期，第15-30頁，2006年3月。

三、立法院文書資料

1.立法院第7屆第5會期第12次會議議案關係文書，院總第618號，委員提案第9727號說明，2010年5月5日印發。
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四、學位論文（依作者姓名筆劃排列）

1.王靜慧，實質董事之認定與責任，國立政治大學法律研究所碩士論文，2010年7月。
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3.郭佳欣，論幕後控制者之規範－檢討實質董事移植之必要，國立中正大學法律學研究所碩士論文，2011年7月。
4.廖珮雯，法人董事之研究，國立高雄大學法律學系研究所論文發表，2012年5月。

五、學術意見

1.財團法人萬國法律基金會，公司法制全盤修正計畫研究案總報告第一冊，台北，行政院經濟建設委員會財經法制協調服務中心，2003年。



貳、英文文獻

1.Companies Act 2006 Explanatory Notes, Department of Trade and Industry.
2.Charles Wild ＆ Stuart Weinstein, Smith and Keenan’s company law, 14th edition.
3.Companies Act 2006 Explanatory Notes, Department of Trade and Industry.
4.Palmer’s Company Law Annotated Guide to the Companies Act 2006, Second edition.
5.Paul L. Davies, Gower and Davies’ Principles of Modern Company Law, 8th edition.

參、網路資料

1.司法院法學資料檢索系統：
http://jirs.judicial.gov.tw/Index.htm
2.法源法律網：
http://www.lawbank.com.tw/
3.2006年英國公司法（Companies Act 2006）
http://www.imolin.org/doc/amlid/UK_Companies_Act_2006.pdf
4.英國破產法（the Insolvency Act 1986）：
http://webarchive.nationalarchives.gov.uk/+/http://www.insolvency.gov.uk/insolvencyprofessionandlegislation/legislation/uk/insolvencyact.pdf
5.英國董事失格法（the Company Directors Disqualification Act 1986）：
http://www.banksr.co.uk/images/Statutes/C/company%20directors%20disqualification%20act%201986.pdf
6.德拉瓦州公司法條文：
http://delcode.delaware.gov/title8/c001/index.shtml
7.世界銀行網站：
http://www.worldbank.org/ifa/CG_template.pdf